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《獨立董事制度在中國-------兼評《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內容在教育資源-天天文庫。
1、文章來源：中顧法律網www.9ask.cn免費法律咨詢3分鐘100%回復上網找律師就到中顧法律網快速專業(yè)解決您的法律問題http://www.9ask.cn/souask/獨立董事制度在中國-------兼評《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》 一背景 建立現代企業(yè)制度，一直是中國經濟轉軌與股份制改革中的核心問題。為實現這一目的，當前的一個討論焦點就是在中國建立獨立董事制度，以完善公司法人治理結構?！ ∧壳?，我國的上市公司絕大部分是由國有企業(yè)改制而來：截止1999年末，深滬兩市總共949家上市公司中，
2、有900家左右是原國有企業(yè)將其擁有的部分或全部資產上市而組建成的新公司。在這些上市公司中，主要問題是對公司的管理層缺乏有效的監(jiān)管： 首先，從股東的角度看，在國有企業(yè)改制后的上市公司中，國有股的真正所有者是國家。而國家作為一個抽象的實體，只能通過其代表者行使國有股東權力。這些國有股東的代表者，其行為的合理性并不會影響其自身的利益。因此，不能保證他們會真正從國有資產的利益出發(fā)，在股東會上嚴格行使表決權，并有效執(zhí)行監(jiān)督企業(yè)經理人員的職責。同時，改制后的國有上市公司中原來的廠長兼任董事長與總經理的現象很普遍，這種角色重
3、疊又使得董事會對管理層的監(jiān)督幾乎沒有可行性。此外，國有企業(yè)改制為公司，排除了原上級主管部門運用行政權力制約企業(yè)經理層的合法性。于是，受不到嚴格有效的制約與監(jiān)督的管理層成了公司的實際控制者?！ ∑浯?，中小股東的利益得不到充分的保護：據《中國證券報》公布的數據：截至今年4月底，全國發(fā)行A股的上市公司有1102家，第一大股東持股比例平均高達4486%，其中超過公司總股本50%的有890家。而第二大股東平均持股比例僅為8文章來源：中顧法律網www.9ask.cn免費法律咨詢3分鐘100%回復上網找律師就到中顧法律網快速專
4、業(yè)解決您的法律問題http://www.9ask.cn/souask/22%.在上市公司的控股股東中，80%以上為國有股東。在近期上市的一些民營企業(yè)中，一股獨大的現象也比較嚴重。大股東控制著公司的董事會與監(jiān)事會，其所屬的其它經營實體同公司之間存在大量的關聯(lián)交易，小股東利益的保護在這種局面下顯得很脆弱?！ ≡谶@一背景之下出現的獨立董事，應當具備獨立、客觀、專業(yè)能力強等素質，可以妥當解決董事會的決策性問題，實現對公司管理層的有效監(jiān)管。 應當看到，獨立董事制度在中國發(fā)展很快?，F在如星星之火，似有燎原之勢。據上市公司2
5、000年年報顯示，已有56家上市公司設立了獨立董事，占上市公司總數492%，而獨立董事占上述上市公司董事人數比例已達到253%.目前，鋼聯(lián)股份(內蒙古包鋼鋼聯(lián)股份有限公司)是聘任獨立董事最多的上市公司，人數為6人;而獨立董事占董事比例最高的是曙光股份(丹東曙光車橋股份有限公司)，比例額達3636%. 二相關法律問題 《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“《公司法》”)對董事會、董事的權利、責任和義務進行了規(guī)定，但其中并未區(qū)別獨立董事與其他董事，而該法為公司設置的監(jiān)督機構則是監(jiān)事會。中國證監(jiān)會于2001年5月30
6、日發(fā)布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(征求意見稿)》(以下簡稱“《征求意見稿》”)。下文將結合《征求意見稿》，對在我國構建獨立董事制度涉及的相關法律問題略作分析?！ ?一)資格文章來源：中顧法律網www.9ask.cn免費法律咨詢3分鐘100%回復上網找律師就到中顧法律網快速專業(yè)解決您的法律問題http://www.9ask.cn/souask/ 《征求意見稿》第三條關于獨立董事“獨立性”的規(guī)定與國外的有關規(guī)定的基本原則一致。比如，《紐約證券交易所上市公司規(guī)則》(“紐約上市規(guī)則”)中規(guī)定：作為審計
7、委員會成員的獨立董事，不能為近三年內在公司或其關聯(lián)機構任職的雇員，或三年內在公司或其關聯(lián)機構任職的執(zhí)行官的親屬。與公司有直接業(yè)務關系的個人或在與公司有業(yè)務關系的組織中任合伙人、控股股東、或執(zhí)行官的個人，只有在其獨立性經公司董事會認可或上述業(yè)務關系終止后三年內，方可任獨立董事。不過，一些具體規(guī)定上的差異在實踐中也可能產生比較大的差別。例如，關于雇傭關系和親屬關系的限制，《征求意見稿》將時間范圍規(guī)定為一年;比之《紐約上市規(guī)則》三年的限制，顯然寬松了許多。又如，關于業(yè)務關系的限制，《征求意見稿》限于財務、法律、咨詢等服
8、務關系，而國外的相關規(guī)定則往往限制更加寬泛，包括頻繁經濟往來關系等。此外，《紐約上市規(guī)則》還有一條關于“薪酬委員會交叉聯(lián)系”的特別規(guī)定，即如果A為公司甲的執(zhí)行官，B為公司乙的執(zhí)行官并在公司甲的薪酬委員會中任職，則A不得成為公司乙的審計委員會成員?！ τ讵毩⒍碌募嫒螁栴}，《征求意見稿》中并無明確規(guī)定。筆者認為，以下問題應當考慮： 首先，兼任應以不得影響董事的獨立性為基
