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《美國關(guān)聯(lián)交易制度對我國的立法啟示》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。
1、美國關(guān)聯(lián)交易制度對我國的立法啟示 摘要：從理論上講，關(guān)聯(lián)交易是一種中性的經(jīng)濟行為。然而，上市公司關(guān)聯(lián)交易之顯著特征是，盡管雙方是在市場行為方式下進行交易的，但交易一方時常對交易對方有著很的大控制與影響力，導(dǎo)致交易結(jié)果時常會給上市公司帶來很大的不確定因素。美國關(guān)于關(guān)聯(lián)交易制度立法比較成熟，我國今后立法應(yīng)當(dāng)汲取美國的先進經(jīng)驗，科學(xué)立法，加強對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制。 關(guān)鍵詞：關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)方，立法啟示 中圖分類號：D901文獻標志碼：A文章編號：1002-2589（2013）20-0102-04 一、美國關(guān)聯(lián)交易制度的發(fā)展及治理經(jīng)驗 自19世
2、紀中期開始國外就出現(xiàn)了規(guī)范董事與公司簽訂合同行為的法律。此后法律把關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范作為其重要的一部分，美國在這方面可以說是經(jīng)歷了關(guān)聯(lián)交易最完全的發(fā)展過程，具有代表性，我們以美國為例進行分析，對我國關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制具有很好的借鑒意義?！ 。ㄒ唬┟绹P(guān)于關(guān)聯(lián)交易制度的發(fā)展 美國學(xué)者馬什和羅伯特?克拉克把美國的關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制劃分了三個不同的階段。14 第一階段，對關(guān)聯(lián)交易進行絕對禁止階段。該階段從1880年開始，此階段的法律（判例）規(guī)定，不論該類交易是否公平，只要股東和公司提出，都被確認無效。事實上，在此階段不論其在程序還是實質(zhì)上公平與否
3、多數(shù)關(guān)聯(lián)交易都被禁止?！ 〉诙A段，經(jīng)大多數(shù)無利害關(guān)系的董事批準且真正公平的關(guān)聯(lián)交易被得到準許。該階段于1910年開始，此階段的規(guī)定是，如果董事與其公司簽訂的合同得到了大多數(shù)董事會成員（此成員與該交易沒有利害關(guān)系）的批準，并且，即使有人異議，該交易也會得到法院的認同，那么，此合同就具備了成立的法律依據(jù)，與此相反，如果該合同是由和此關(guān)聯(lián)交易之間具有利害關(guān)系的多數(shù)董事成員批準的，那么該交易不論公平與否，只要公司或股東提出申請，都可以判定該合同無效?！薄 〉谌A段，法院認為公平的自我交易將被準許進行。此階段從1960年開始，此階段的法規(guī)已經(jīng)變得寬
4、松了一些，例如，除非該合同被受理異議訴訟的法院認為顯示公平不被確認外，其他此類交易，一般被認為具有法律效力?！ 】梢钥闯觯绹诠痉I(lǐng)域?qū)﹃P(guān)聯(lián)交易的治理經(jīng)歷了從嚴到松轉(zhuǎn)變的過程，并使得對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制日趨合理化、程序化。但是，美國公司法法規(guī)在一步步地發(fā)生變遷時，對上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管卻沒有實施相應(yīng)的轉(zhuǎn)變。20世紀50年代后期，為了保護投資者及公司的利益，紐約證券交易所對上市公司關(guān)聯(lián)交易采取了嚴格限制的方法，原有關(guān)聯(lián)交易的公司給予限期整頓的決定。直到1983年3月，關(guān)于上市公司的相關(guān)規(guī)范較為完善后，才對上市公司關(guān)聯(lián)交易予以放開。 ?。ǘ?/p>
5、美國關(guān)聯(lián)交易的治理經(jīng)驗14 在一個多世紀的治理歷程中，美國積累了較為豐富的關(guān)聯(lián)交易治理經(jīng)驗，并建立了較為完善的規(guī)制體系。因此，了解這些治理經(jīng)驗，以尋求可資借鑒之處，對完善我國上市公司關(guān)聯(lián)交易具有非常重要的意義?！ ?.公司治理中的投資者利益保護 一是累積投票制度。所謂累積投票，是指股東所持每一股份都擁有與股東大會擬定要選舉的董事數(shù)量相等的投票權(quán)，股東既可以把全部投票權(quán)集中選舉一人，亦可分散選舉數(shù)人，最后按得票數(shù)來決定董事是否當(dāng)選。此種制度可以使小股東集中其選舉力量，將一名或數(shù)名代言人選入董事會，在某種程度上有效制衡著控股股東，從而減少控
6、股股東進行關(guān)聯(lián)交易的。 客觀上，累積投票制度的實行有利于公司中小股東能更好地參與公司治理（通過其代理人），在某種程度上對控股股東通過關(guān)聯(lián)交易方式轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)行為加以制衡，但現(xiàn)實當(dāng)中控股股東對這一制度進行了強烈抵制。所以，我國在借鑒該制度時應(yīng)考慮其不利因素，并做出相應(yīng)規(guī)范?！ 《仟毩⒍轮贫取Ｋ^獨立董事，是指不在上市公司中擔(dān)任除董事之外的其他職務(wù)，并與公司、內(nèi)部人士及大股東之間不存在可能阻礙其獨立做出客觀判斷的利害關(guān)系的董事。利用該制度治理關(guān)聯(lián)交易的方法就是，由獨立董事組成一個審計委員會，該委員會的職責(zé)就是對內(nèi)部人士及其控股股東的關(guān)聯(lián)交
7、易行為進行有效的核準和監(jiān)控，從而對關(guān)聯(lián)交易的公正和公平予以確保，從而防止對公司及中小股東的利益構(gòu)成侵害?！ ‖F(xiàn)實中，獨立董事發(fā)揮上述作用的基本前提是具有獨立性，為此，美國先后頒布了多個法規(guī)對獨立董事的獨立性做出嚴格要求。我國在引用獨立董事制度時也應(yīng)該做出有關(guān)規(guī)定，以確保其獨立性?！ ?.控股股東的法律義務(wù)與責(zé)任14 現(xiàn)代公司大多數(shù)是合資公司，公司依據(jù)資本實行民主，公司運行機制是通過表決權(quán)的資本多數(shù)決定原則，股東的表決力與他們所擁有公司的股份成正比的。現(xiàn)實中，控股股東一般通過自身優(yōu)勢，進行不公正關(guān)聯(lián)交易，來追求自身利益，從而給公司中小股東利
8、益造成嚴重損失。所以，只有通過公司立法來強化控股股東的義務(wù)與責(zé)任，才能有效組織控股股東的非公關(guān)聯(lián)交易?！ ∈紫?，控股股東的誠信義務(wù)?，F(xiàn)代公司中，董事負責(zé)著公司的經(jīng)營決策、選擇并監(jiān)
