論刑事訴訟中的證人拒證權

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1、論刑事訴訟中的證人拒證權　　摘要：在現(xiàn)代法治國家，拒證權被認為是一項重要的證據(jù)制度。拒證權的設立，是在平衡社會利益的基礎上，賦予特定證人拒絕作證或回答相關問題的權利，以保護特殊的社會關系，促進某些職業(yè)的發(fā)展和維護國家與公共的重大利益。我國封建時期的法律發(fā)展史上曾出現(xiàn)過類似拒證權的"容隱"制度并長期存在，但遺憾的是新中國成立后的立法并未吸收和采納這一傳統(tǒng)的法律。而在西方國家，拒證權經(jīng)歷漫長發(fā)展并最終得到確立，獲得了普遍認同。本文分析了刑事訴訟證人拒證權的概念，考察其在中外法制史上的發(fā)展和各國的立法例，論述了拒證權確立的法理基礎和價值，并對我國刑事訴訟拒證權制度的構建提出了立法

2、設想?！　￡P鍵詞：拒證權證人刑事訴訟　　當我國的法律理論界和實務界為如何增加證人的出庭率這一議題煞費苦心時，世界上許多國家和地區(qū)的刑事訴訟法典或證據(jù)立法已對證人的拒證權制度有了明確規(guī)定。證人拒證這一司法改革的瓶頸除了因為我國法律規(guī)定不完善、缺乏有力的制裁措施外，還和立法上強調(diào)證人絕對的作證義務而忽視其訴訟權利和主體地位緊密相關。在一定條件下賦予證人拒證權已成為現(xiàn)代刑事訴訟立法的趨勢。證人的拒證權制度反映了公共權力和私人權利的平衡，是對訴訟價值目標的理性選擇，且符合證據(jù)運用的內(nèi)在規(guī)律。我國應當在繼承傳統(tǒng)法律文化和借鑒國外立法經(jīng)驗的基礎上，重新建構拒證權制度，從而進一步完善我國

3、的刑事證據(jù)制度。10　　一、拒證權與相關制度概述　?。ㄒ唬┬淌戮茏C權的概念界定　　在刑事訴訟中，所謂拒證權，是指根據(jù)法律規(guī)定，具有作證資格的人基于特定身份而享有的就特定事項拒絕承擔證明責任或免除作證義務的權利。不少學者采用"免證特權"、"拒絕作證權"、"作證特免權"、"保密特權"、"證言拒絕權"等類似表述⑴，所指向的其實是同一問題。本文之所以采用"拒證權"這一表述，是因為它相對簡潔，易于理解，包容性更強，并且被使用的頻率較高。在民事訴訟中，同樣存在證人的拒證權制度，但由于兩者在證人的范圍、拒絕作證的內(nèi)容等方面都有差異，因而不在本文的論述之內(nèi)。⑵　?。ǘ┪鞣椒ㄖ剖飞系挠H屬拒

4、證制度　　在西方法律發(fā)展史上，拒證權制度中最早產(chǎn)生的是親屬拒證制度。古希臘的宗教和理論就反對子告父罪，而古羅馬法中關于親屬相容隱的規(guī)定更多，甚至親屬之間相互告發(fā)都要喪失繼承權。⑶古羅馬法規(guī)定未經(jīng)特許而控告家父者，任何人均可對其提起刑事訴訟；親屬間不得相互作證，父親不宜做兒子的證人，兒子也不宜做父親的證人；家長或父親有權不向受害人交出犯法的子女。⑷嚴格說來，這些規(guī)定并非是賦予證人拒絕作證的權利，而是設定不能作證的義務。在中世紀，受"配偶的不適格性規(guī)則"支配，配偶無權為對方作證。妻子依附于丈夫，沒有獨立的法律地位，作不利于丈夫的證言是不可采的。　?。ㄈ┲袊ㄖ剖飞系?容隱制"

5、10　　拒證權制度不是僅存在于西方法律史上的舶來品，中國古代的"容隱制"被認為是土生土長的中國拒證權制度之母。早在春秋時期，圣人孔子在《論語?子路》中就提出"父為子隱，子為父隱--直在其中矣。"在極度重視長幼尊卑、倫理綱常的儒家文化中，"其父攘羊而子證之"的做法顯然是不義的行為。到了漢代，儒家思想取代法家思想成為正統(tǒng)，其"三綱五常、德主刑輔"的原則也充分表現(xiàn)在立法中?！稘h書?宣帝記》記載，漢宣帝地節(jié)四年詔："父子之親，夫婦之道，天性也?！越褡邮啄涓改?，妻匿夫，孫匿大父母，皆勿坐；其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孫，罪殊死，皆上請，廷尉以聞。"這一規(guī)定從人類親情的天性出發(fā)，正

6、式肯定了"親親得相首匿"的正當性。至唐代，容隱制度的范圍進一步擴大和發(fā)展，形成了較為完備的體系?！短坡墒枳h?名例律》規(guī)定："諸同居，若大功以上親及外祖父母外孫，若孫之婦，夫之兄弟及兄弟妻，有罪相為隱。部曲、奴婢為主隱，皆勿論。……以其小功以下相隱，減凡人三等。"即所有同居親屬和不同居的大功以上親屬都可相隱，不同居的小功以下親屬相隱可以減輕處罰。元朝時設立了"干名犯義"的罪名，"凡子證其父、奴訐其主、妻妾弟侄告發(fā)夫兄叔伯"等行為都是大傷風化的"干名犯義"，一律禁止，⑸親屬之間的容隱義務被大大增強。唐代以后各朝基本沿襲了唐律的規(guī)定，未有大的變化，容隱制度在成文法上固定下來并不斷

7、擴展，成為封建法制的重要內(nèi)容之一?！　《?、拒證權的理論基礎與價值理念10　　任何一項制度的確立必然存在深刻的理論基礎作為支撐，任何一項法律的規(guī)定也必然是立法者深思熟慮、理性抉擇的結果。拒證權制度之所以在諸多國家和地區(qū)得以規(guī)定并長久運行，也有其法理上和價值上的雙重考量。在我國確立證人的拒證權制度，主要有以下意義：　　（一）拒證權的確立是對刑事訴訟價值目標的理性選擇　　訴訟法的價值追求是多元的，它不僅要實現(xiàn)國家安全、公平效率，還要保障社會秩序、公民自由。法律在對社會諸多價值進行協(xié)調(diào)時，如果某一價值被完全實現(xiàn)，其他價值難