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《民法上的抗辯與抗辯權(quán)》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。
1、文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題民法上的抗辯與抗辯權(quán)柳經(jīng)緯中國政法大學(xué)教授,尹臘梅廈門大學(xué)法學(xué)院 關(guān)鍵詞:抗辯/抗辯權(quán)/私法自治 內(nèi)容提要:民法上的抗辯與抗辯權(quán)是一對極易被混用的概念。然而,二者在效力、行使方式等方面均存在重大差別?？罐q與抗辯權(quán)的劃分直接影響法官在訴訟過程中所能援引的事實范圍,還決定著義務(wù)人在業(yè)已履行之后是否可以請求返還,最終體現(xiàn)立法者的價值判斷。作為請求權(quán)的對立面,抗辯權(quán)在構(gòu)建私法自治空間方面具有重要地位。 抗辯與抗辯權(quán)這兩個源自羅馬法抗辯(exceptio)文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師
2、就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題制度的法律概念,因淵源相同、語義近似的關(guān)系,在法律文獻(xiàn)中被混用的情形時有發(fā)生。換言之,針對同一法律現(xiàn)象,人們有時使用“抗辯”來表達(dá),有時又通過“抗辯權(quán)”來指代。然而,正如“請求權(quán)”不能被視為“請求的權(quán)利”,“抗辯權(quán)”也不能被視為“抗辯的權(quán)利”?？罐q與抗辯權(quán)具有不同的法律內(nèi)涵:前者有時泛指所有的防御主張,有時卻特指對請求權(quán)不存在或者已經(jīng)消滅所提出的異議,即事實抗辯;后者以請求權(quán)為產(chǎn)生和行使的前提,以對抗請求權(quán)為目標(biāo),常以“拒絕給付”為表征。嚴(yán)格界定抗辯與抗辯權(quán)的法律定義,辨析二者之間的差異和聯(lián)系,不僅是理論建構(gòu)的
3、要求,更將對審判實務(wù)產(chǎn)生重大影響?！ ∫弧⒖罐q的含義 抗辯制度起源于羅馬法。羅馬法中的抗辯(exceptio),作為被告的辯護(hù)手段,是法律尤其是裁判官法為被告提供的據(jù)以對抗原告之訴的制度可能。其最初是介于原告請求和判決程式之間的一項訴訟程式,使被告有可能證明存在某種情形,足以讓原告的請求喪失其合法性或有效性。包括詐欺抗辯、脅迫抗辯、同時履行抗辯、未準(zhǔn)確履約抗辯、特定事務(wù)抗辯、既定簡約抗辯、錢款抵銷抗辯和保證人先訴抗辯等。[1] 抗辯的出現(xiàn)主要是基于衡平的需要。衡平,即“法官有權(quán)根據(jù)個別案件的具體情況避免因適用法律條款而使處罰過于嚴(yán)峻和公正地分配
4、財產(chǎn)、或合理地確定當(dāng)事人各自的責(zé)任。”[2]50早期羅馬法并無抗辯制度。當(dāng)時,要式行為只問法律行為的形式是否完備,并不問意思表示有無瑕疵。因被欺詐而為的法律行為,受害人不得請求撤銷或拒絕履行。但是到了羅馬后期,要式行為逐漸減少,略式行為盛行起來,欺詐時有發(fā)生。僅強(qiáng)調(diào)對債權(quán)人的保護(hù),顯然已不符合公平正義的需要。公元前66年,大法官咖路斯首創(chuàng)欺詐訴(actiodedolomalo)文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題以保護(hù)受欺詐者,使其可以撤銷所為的法律行為,并要求賠償損失。由于欺詐訴是一個由受欺詐人單獨提起的訴訟程序,
5、自然比不上拒絕對方請求那樣既方便又經(jīng)濟(jì),因此在欺詐訴后,大法官為使受害人可以拒絕履行因受騙而為的各種法律行為,增設(shè)了欺詐抗辯(exeptiodoli),用以統(tǒng)稱各種具體的事實抗辯,并使之逐漸成為“對抗嚴(yán)格法的最有效的衡平法武器”。[3][4][5]后世民法繼承并發(fā)展了抗辯制度,使抗辯概念廣泛地出現(xiàn)于實體法或者程序法上。人們在民事法律活動中也常常運用這一制度,以維護(hù)自己的合法權(quán)益?！ ∮捎趯W(xué)者們在不同的場合使用“抗辯”這一法律術(shù)語,并且用不同的分類方式來劃分它,致其呈現(xiàn)多義性?！ 〉谝环N含義:指在民事訴訟中,被告用來防御和對抗原告主張的一切主張和行為
6、。按照佟柔先生主編的《中華法學(xué)大辭典:民法學(xué)卷》中“抗辯”詞條的解釋,抗辯可分為實體上的抗辯與訴訟上的抗辯兩類:1.實體上的抗辯。著眼于實體法上的法律效果,又有障礙抗辯、消滅抗辯、阻止抗辯等種種情形。(1)障礙抗辯,又稱權(quán)利不發(fā)生的抗辯,系針對他方所主張的權(quán)利的發(fā)生,舉出有障礙的事實進(jìn)行抗辯,如主張該權(quán)利系基于惡意串通而發(fā)生等;(2)消滅抗辯,系對于他方所主張的已存在的權(quán)利,舉出有使之消滅的原因事實進(jìn)行抗辯,如主張已經(jīng)清償或免除,以及已逾時效等;(3)阻止抗辯,系指對于他方權(quán)利的行使,舉出具有阻止效力的法律要件事實進(jìn)行抗辯,如主張同時履行及提出催告
7、、檢索抗辯等。2.文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題訴訟上的抗辯。著眼于訴訟程序,可分為妨訴抗辯與證據(jù)抗辯。(1)妨訴抗辯,系主張原告之訴訟要件欠缺、不能合法成立,如指出無管轄權(quán)、系重復(fù)起訴,以及存在仲裁協(xié)議等;(2)證據(jù)抗辯,系主張原告舉出之證據(jù)不合法,無證據(jù)力,不足憑信等。[6]具體如下圖所示: 第二種含義:指訴訟過程中發(fā)生的、依據(jù)實體法所享有的防御方法,包括訴訟上抗辯和抗辯權(quán)兩大類。1.訴訟上抗辯。又分為:(1)權(quán)利障礙的抗辯,即主張對方的請求權(quán),因一定的事由自始不發(fā)生。比如,被告在訂約時無行為能力,且
8、被告之法定代理人拒絕追認(rèn)該合同的效力,那么當(dāng)原告主張合同債權(quán)時,被告可以該合同不生效為由,主張權(quán)利自始不發(fā)生的抗辯;(2)
