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1、第13卷 第2期湖南工業(yè)大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)Vol.13No.22008年4月JOURNALOFHUNANUNIVERSITYOFTECHNOLOGY(SOCIALSCIENCESEDITION)Apr.2008論行政法上的溫和抵抗權(quán)①余忠堯(北京大學(xué)法學(xué)院,北京100871)摘要:不同層面的抵抗權(quán)有不同的含義。行政法層面上的溫和抵抗權(quán)是指行政相對人所擁有的對無效行政行為進行抵制和不服從的權(quán)利?！吨伟补芾硖幜P法》和《行政處罰法》等法律明確賦予行政相對人以溫和抵抗權(quán)。學(xué)理上對行政法層面的溫和抵抗權(quán)的含義及其行使條件、范圍等方面的研究還很薄弱。溫和抵抗權(quán)的
2、行使必須而且只能以無效行政行為為基本依據(jù)。無效行政行為的制度設(shè)計應(yīng)以我國《行政程序法》的制定為契機,無效行政行為制度的完善將使得溫和抵抗權(quán)的行使從感性走向理性,從理念走向制度。關(guān)鍵詞:溫和抵抗權(quán)的行使;無效行政行為;行政程序法不同層面的抵抗權(quán)有不同的含義。從政治角罰款。”此外,有關(guān)溫和抵抗權(quán)的規(guī)定還有《農(nóng)業(yè)度看,抵抗權(quán)主要指的是人民反抗專制政府的權(quán)法》第18條、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第33條利,這種意義上的抵抗權(quán)幾乎相當(dāng)于革命權(quán),與法等。這些規(guī)定象征著我國政治文明的進步。然律所追求的諸如理性、和平與秩序等價值難以兼而,溫和抵抗權(quán)“有”的量應(yīng)多大?“有”
3、的質(zhì)又如容。從憲法角度看,抵抗權(quán)是指在理性指引下將何?公民應(yīng)如何去合法適當(dāng)?shù)剡\用溫和抵抗權(quán)?政治學(xué)意義上的抵抗權(quán)納入憲政的框架。北美弗這些問題都值得我們進一步去研究。吉尼亞州憲法率先規(guī)定了公民的抵抗權(quán),1789年一 溫和抵抗權(quán)行使的條件法國《人權(quán)宣言》第2條也莊嚴(yán)地宣布:“任何政就溫和抵抗權(quán)而言,最為現(xiàn)實和關(guān)鍵的問題治結(jié)合的目的都在于保存人的自然的和不可動搖是運用什么方式、何時才能行使溫和抵抗權(quán)?有的權(quán)利,這些權(quán)利就是自由、財產(chǎn)、安全和反抗壓沒有一個和平、安全的渠道?如果我們把這些問[1]迫?！边@些規(guī)定雖然依舊帶有理念的痕跡,卻不題放到現(xiàn)實中去,會發(fā)現(xiàn)可
4、能的情況不計其數(shù)且失為向制度化轉(zhuǎn)變的肇端。從行政法層面看,公千姿百態(tài),以致難以針對行政權(quán)在不同行政行為民的抵抗權(quán)如要從感性向理性轉(zhuǎn)變,真正使得公中、以不同的形式所表現(xiàn)出來的專橫野蠻去設(shè)計民在現(xiàn)實生活中能夠與政府進行理性的對峙與抗溫和抵抗權(quán)這一制度。況且,即便是構(gòu)建出這樣爭,其在行政法層面的制度化則更為迫切。行政的制度,由于公民與政府直接對抗而形成的“短兵法上的抵抗權(quán)主要被表述為個體對基于公民權(quán)力相接”也難免出現(xiàn)雙方或其中一方“過火”、甚至而作出的行政決定所設(shè)置之義務(wù)進行抵制和不服“走火”的可能。聯(lián)想到1774年,美國開國之父亞[2]的行為。對于行政法層面
5、的抵抗權(quán)(以下稱之為歷山大·漢密爾頓在《徹底的辯護》中聲稱:“制“溫和抵抗權(quán)”),我國制定法上已有一些相關(guān)的定一項令人滿意的好政策,有三個必需的東西。規(guī)定,比如,《治安管理處罰法》第106條規(guī)定:第一,是時代所必需的;第二,它不可能成為無法“人民警察當(dāng)場收繳罰款的,??不出具統(tǒng)一制發(fā)補救的錯誤的可能來源;第三,要有成功的可能[3]的罰款收據(jù)的,被處罰人有權(quán)拒絕繳納罰款?！痹傩浴！苯Y(jié)合溫和抵抗權(quán)來說,本文認(rèn)為,這三點要如,《行政處罰法》第49條也規(guī)定:“行政機關(guān)及求同樣是構(gòu)建溫和抵抗權(quán)制度所必不可少的。其執(zhí)法人員當(dāng)場收繳罰款的,??不出具財政部其一,溫和抵
6、抗權(quán)昭示著制度文明和政治文門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收繳的,當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納明之進步,而目前政治文明已日益深入人心并成①收稿日期:2008-03-10作者簡介:余忠堯,男,江西九江人,北京大學(xué)法學(xué)院2006級博士研究生,研究方向為憲法學(xué)與行政法學(xué)。101?1994-2008ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved.http://www.cnki.net湖南工業(yè)大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)2008年第2期(總第61期)為當(dāng)代中國三大文明建設(shè)之一,其為時代所需不顯的違法情形;(3)行政行
7、為的實施將導(dǎo)致犯罪;言而喻。(4)沒有可能實施的行政行為;(5)行政主體受脅其二,如果政府與相對人直接通過抵抗權(quán)短迫作出的行政行為;(6)行政主體不明確或明顯[4]兵相接,其所造成無法補救的錯誤來源的可能性超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為。然而,一個很大。因此,設(shè)計一個“綠色通道”來作為溫和抵矛盾性的問題是,學(xué)理上的無效概念與行政立法抗權(quán)行使的緩沖區(qū)域,可能有助于問題的解決。中的“無效”并不完全一致。比如,《行政處罰法》這個“綠色通道”在學(xué)理上和立法中都已初見端第3條第2款規(guī)定:“沒有法定依據(jù)或不遵守法定倪,即“無效行政行為”。當(dāng)人們在談?wù)摕o效行政程序的,
8、行政處罰無效?！焙苊黠@,該條所指的無效行為的時候,有意或無意都要涉及到公定力原理
