談自由裁談自由裁量權(quán)下的司法缺陷的應(yīng)用

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1、AthesissubmittedtoXXXinpartialfulfillmentoftherequirementforthedegreeofMasterofEngineering談自由裁量權(quán)下的司法缺陷　　羅振學(xué)　　自由裁量權(quán)是法官尊重立法旨意、適用法律的過程中，按照公正、公平、合理的司法原則，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對案件做出處理決定的權(quán)力。在現(xiàn)實(shí)的司法實(shí)踐中，因?yàn)閺?fù)雜的社會因素和法官個人品質(zhì)就使得這種權(quán)力易產(chǎn)生司法不公。為了金錢、關(guān)系、人情故意不當(dāng)或者違法行使法律賦予的自由裁量權(quán)，使案件處理偏離了公平正義的司法終極目的，同樣是一種司法腐敗

2、行為。與典型的徇私枉法、貪贓買法相比，這種腐敗行為像一副慢性毒藥侵害著司法公正的肌體，是最常見、最隱藏、最具破壞力的司法腐敗行為。自由裁量權(quán)是法律必須賦予法官的權(quán)力，如何合理限制自由裁量權(quán)的范圍，遏制不當(dāng)行使自由裁量權(quán)的現(xiàn)象發(fā)生，最大限度的減少自由裁量內(nèi)權(quán)下的司法腐敗是反司法腐敗斗爭中一項(xiàng)長期的艱巨任務(wù)?！　∫?、自由裁量權(quán)下司法腐敗的三大特點(diǎn)　　司法腐敗是最大的腐敗，它破壞了維護(hù)社會公平正義的最后一道屏障。自由裁量權(quán)下的司法腐敗行為因其有法律賦予的職權(quán)為前提，所以對這種腐敗行為明知之而難為之，行為者可以以法律的規(guī)定或者對法律的理解不同作為

3、充分的理由來回答各種質(zhì)疑，造成這種腐敗具有最常見、最隱蔽、最具破壞力的三大特點(diǎn)。6/6　　(一)自由裁量權(quán)下的司法腐敗是最常見的腐敗行為。在司法實(shí)踐中，故意不當(dāng)或違法行使自由裁量權(quán)的現(xiàn)象在司法領(lǐng)域內(nèi)時時出現(xiàn)，案件的處理結(jié)果雖然都符合法律的規(guī)定，但是這種處理結(jié)果偏離了法律的公平正義。這種常見的司法不公行為卻是很難用確切的數(shù)字比例來回答。對此我們還是從刑事、民事兩大審判方面分析這種常見行為。在刑事審判中，偏重法定的從輕或減輕情節(jié)及酌定從輕情節(jié)，削弱從重處罰的法定情節(jié)或酌定情節(jié)，在法律規(guī)定的量刑幅度內(nèi)走底線。例如被告人甲持刀搶劫應(yīng)在三年以上十年

4、以下有期徒刑的量刑幅度內(nèi)定罪處罰，其有兩個法定量刑情節(jié)：累犯和自首。累犯屬應(yīng)當(dāng)型法定從重處罰情節(jié)，自首屬可以型法定從輕或減輕處罰情節(jié)，最后法院判處被告人甲有期徒刑三年，并處罰金1000元。其理由是兩種法定量刑情節(jié)相互沖抵，且甲認(rèn)罪態(tài)度好，有酌定從輕處罰情節(jié)。此案存在的問題是混淆了法定應(yīng)當(dāng)型情節(jié)和可以型情節(jié)的區(qū)別，認(rèn)罪態(tài)度好已為自首情節(jié)所吸收，仍將其作為酌定從輕情節(jié)予以考慮，導(dǎo)致量刑偏輕。在民事審判中，特別是在認(rèn)定責(zé)任的承擔(dān)比例上，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)要么采取最低標(biāo)準(zhǔn)要么采取最高標(biāo)準(zhǔn);例如被告人乙駕車將丙撞成重傷，造成交通事故，被告人對事故的

5、發(fā)生負(fù)主要責(zé)任，丙負(fù)次要責(zé)任。一審判處被告人承擔(dān)70%的賠償責(zé)任，丙不服判決提出上訴。二審改判被告人承擔(dān)90%的賠償責(zé)任。二審改判的理由是丙在馬路上行走雖有違反交通法規(guī)的行為，但是作為乙駕車中如果能履行足夠的注意義務(wù)完全能避免事故的發(fā)生，據(jù)此予以改判?！　χT如上述兩起案件的一審處理結(jié)果都是審判人員在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對案件做出的，并沒有超出法律規(guī)定的范圍。如果認(rèn)為審判人員故意不當(dāng)或違法行使了自由裁量權(quán)，審判人員則以對案件事實(shí)的認(rèn)識和對法律的理解不同來予以回答。另外對何謂違法行使自由裁量權(quán)很難作出明確的界定，審判人員就有了回避被追究的理由，

6、就造成在司法實(shí)踐中故意不當(dāng)或違法行使自由裁量權(quán)現(xiàn)象的存在。6/6　　(二)自由裁量權(quán)下的司法腐敗是最隱蔽的司法腐敗。這種腐敗行為的隱蔽性表現(xiàn)在不易發(fā)現(xiàn)性、不易查處性。造成這種現(xiàn)象的原因一是公訴機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)在工作上是分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約。為了兩家的關(guān)系，只要判被告人有罪，公訴機(jī)關(guān)一般情況下是不會提起抗訴。受害人因?yàn)榈貌坏焦V機(jī)關(guān)的支持而無能為力;被告人因?yàn)榈玫阶约合Ｍ奶幚斫Y(jié)果也不會提出上訴，被告人的家屬對辦案人員感恩不盡焉有再舉報(bào)之舉;二是由于大多公民的法律知識水平不高，對法律規(guī)定知之甚少，能打贏官司已心滿意足還能再去想處理的結(jié)

7、果是否公正，再者因?yàn)榇蚬偎镜钠D辛使得一些當(dāng)事人不愿在為并不大的即得利益去奔波勞苦;三是官司未進(jìn)門先有說情人。托人說情送禮的當(dāng)事人即使認(rèn)識到處理的結(jié)果不公平不公正，礙于說情人的面子而罷訪息訴，司法不公者仍能端坐在審判席上。由于上述原因真正能浮出水面的司法不公行為實(shí)在是鳳毛麟角。　　(三)自由裁量權(quán)下的司法腐敗是最具破壞力的腐敗行為。當(dāng)貪贓買法者受到懲處時，剔除了司法肌體上的一棵毒瘤，人們能從中得到一絲慰籍，它所破壞的是一時的司法形象。與貪贓買法相比，自由裁量權(quán)下的腐敗行為一時的破壞力是微乎其微的，它不會在社會上引起社會輿論對司法現(xiàn)狀的質(zhì)疑和

8、討伐。但是一個人面臨一次司法不公待遇時，從其內(nèi)心而言還能對司法的公平正義抱有多大的希望;當(dāng)更多的人面臨司法不公待遇時，司法不公的種種行為日積月累就侵蝕著司法公平正義的基石，就在社會中形成司法不