13破產(chǎn)重整計(jì)劃草案的制作探究[1]

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1、破產(chǎn)重整計(jì)劃草案的制作探究[內(nèi)容提要]破產(chǎn)重整是2006年8月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議通過的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》中新引進(jìn)的一項(xiàng)制度。該制度源于英國，由美國立法發(fā)展至巔峰。該制度的確立旨在防止瀕臨危困的債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)清算，以積極挽救危困債務(wù)人使其擺脫困境為主要目的。破產(chǎn)重整中的一個(gè)重要環(huán)節(jié)就是重整計(jì)劃草案的制作，而重整模式的選擇是重整計(jì)劃草案的核心，它關(guān)系到破產(chǎn)重整能否成功進(jìn)行。本文從實(shí)務(wù)角度出發(fā)，將上市公司和非上市公司破產(chǎn)重整模式的種類及適用對象作全面的梳理。關(guān)鍵詞：破產(chǎn)重整；重整計(jì)劃草案；買殼上市破產(chǎn)重整與國外的破產(chǎn)保護(hù)在功能上類似，是《中華人民共和國企業(yè)

2、破產(chǎn)法》（以下簡稱“企業(yè)破產(chǎn)法”）新引入的一項(xiàng)制度。它是指對已經(jīng)或可能發(fā)生破產(chǎn)原因但又有再生可能的債務(wù)人，通過各方利害關(guān)系人的協(xié)商，并借助法律強(qiáng)制性地調(diào)整他們的利益，對債務(wù)人進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營上的整頓和債權(quán)債務(wù)關(guān)系上的清理，以期擺脫財(cái)務(wù)困境，重獲生產(chǎn)經(jīng)營能力的特殊法律程序。破產(chǎn)重整制度的引入，使破產(chǎn)法不再僅僅是一個(gè)死亡法、清算法，而且還是一個(gè)市場主體的復(fù)興法、拯救法與再生法。2007年6月1日《企業(yè)破產(chǎn)法》實(shí)施后，由于恰逢世界金融危機(jī)，中國許多企業(yè)在銀行銀根緊縮的情況下紛紛出現(xiàn)財(cái)務(wù)困境，破產(chǎn)重整成了這些企業(yè)擺脫困境、重獲新生的“救命稻草”。這些破產(chǎn)重整的企業(yè)既有上市公司（如*ST寶碩、*ST滄化），

3、也有非上市公司（如以“非油炸”方便面著稱的北京五谷道場食品技術(shù)開發(fā)有限公司）。破產(chǎn)重整中，最重要的環(huán)節(jié)10重整計(jì)劃草案的制作。不管是由管理人制作重整計(jì)劃草案，還是由自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的債務(wù)人制作重整計(jì)劃草案，都必須充分考慮債務(wù)人的債權(quán)債務(wù)情況、債務(wù)人的營利能力和發(fā)展前景、債權(quán)人自身意愿等情況，作出適合債務(wù)人的重整計(jì)劃草案。由于上市公司與非上市公司在資產(chǎn)規(guī)模、“殼”的價(jià)值、股東數(shù)量等方面存在很大差別，因此二者的重整模式可能存在很大的差別。筆者結(jié)合自己從事破產(chǎn)業(yè)務(wù)的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，對上市公司和非上市公司破產(chǎn)重整操作模式做一個(gè)簡單的梳理，以饗讀者。一、破產(chǎn)重整模式概述破產(chǎn)重整模式，是指在破產(chǎn)重整計(jì)劃草

4、案中，債務(wù)人擺脫財(cái)務(wù)困境，恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營所采用的方式和方法。破產(chǎn)重整模式的選擇將影響最終償債所需的資金、債務(wù)人股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整以及債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營。因此，制作重整計(jì)劃草案前，必須根據(jù)債務(wù)人的具體情況采用合適的破產(chǎn)重整模式。（一）重整計(jì)劃草案制作過程中應(yīng)該關(guān)注的問題1．重整的基礎(chǔ)和可能性分析。制作重整計(jì)劃草案之前，要考慮債務(wù)人有無重整的基礎(chǔ)和可能性。重整的一個(gè)重要目標(biāo)是使債務(wù)人擺脫財(cái)務(wù)上的危機(jī)，恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營，因此對有些沒有重整可能性的企業(yè)，必須果斷使其清算，避免因重整引起資源浪費(fèi)，使債務(wù)人的債務(wù)負(fù)擔(dān)越來越重。在制作重整計(jì)劃草案之前，最好事先做好債務(wù)人重整可能性分析報(bào)告，從債務(wù)人業(yè)務(wù)發(fā)展前景、資產(chǎn)狀況、

5、企業(yè)員工凝聚力、債務(wù)負(fù)擔(dān)等情況綜合分析其重整可能性。2．現(xiàn)金流的來源。破產(chǎn)重整過程中，可能需要一些資金用于清償債務(wù)，同時(shí)持續(xù)的生產(chǎn)經(jīng)營也需要運(yùn)營資金?，F(xiàn)金流的來源，可以通過引進(jìn)戰(zhàn)略投資者進(jìn)行注資，可以通過原股東增加出資，也可以通過變賣部分非核心資產(chǎn)獲得現(xiàn)金流，還可以通過債務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營獲得的利潤補(bǔ)充現(xiàn)金流，甚至可以通過向第三方借款的方式取得現(xiàn)金流并不是所有破產(chǎn)企業(yè)營利情況都不好，有些企業(yè)因?yàn)閿U(kuò)張過快，導(dǎo)致現(xiàn)金流斷裂，對這些企業(yè)而言，只要給予其適當(dāng)時(shí)間，完全有可能通過正常的生產(chǎn)經(jīng)營按照重整計(jì)劃清償債務(wù)。。103．生產(chǎn)經(jīng)營的維續(xù)。破產(chǎn)重整是為了使債務(wù)人主體在法律上不消滅，因此必須做好生產(chǎn)經(jīng)營方面的維

6、續(xù)工作，如員工安置、重大合同履行、機(jī)器設(shè)備維護(hù)等工作。至于其他方面，如股權(quán)是否調(diào)整、公司管理層組織框架是否改變，則不是重整計(jì)劃草案中最核心的問題。只要重整計(jì)劃草案能夠順利實(shí)施，債權(quán)債務(wù)得到公平清理，債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益得到保護(hù)，誰作為重整后的股東、誰作為法定代表人和公司高管可以根據(jù)實(shí)際需要予以調(diào)整。4．注意與債權(quán)人保持溝通。重整計(jì)劃草案只有獲得債權(quán)人會(huì)議的表決通過才能實(shí)施，而根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十二條規(guī)定將分成有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)組、職工債權(quán)組、稅收債權(quán)組、普通債權(quán)組及出資人組分別進(jìn)行表決。只有出席會(huì)議的每個(gè)債權(quán)表決組過半數(shù)債權(quán)人同意該重整計(jì)劃草案，并且其代表的債權(quán)額占該表決組債權(quán)總額的三分之

7、二以上，該債權(quán)表決組才能通過該重整計(jì)劃草案。只有當(dāng)所有債權(quán)表決組通過該重整計(jì)劃草案后，重整計(jì)劃草案才算獲得債權(quán)人會(huì)議通過，所以重整計(jì)劃草案要獲得大多數(shù)債權(quán)人的支持才能通過。因此，重整計(jì)劃草案制定過程中，制作主體必須與債權(quán)人保持聯(lián)系，聽取不同債權(quán)人對重整計(jì)劃草案的看法，選擇出大多數(shù)債權(quán)人支持的重整計(jì)劃草案。（二）重整計(jì)劃草案的制作原則1．合法性原則。重整計(jì)劃草案可能調(diào)整債務(wù)人債權(quán)、資產(chǎn)、股權(quán)結(jié)構(gòu)等重