國家賠償歸責原則的重新表述

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1、國家賠償歸責原則的重新表述　　戴洪斌　　國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋嗬?。修改前的國家賠償法第2條的一規(guī)定，歷來是國家賠償理論界、立法界和實務界關注的熱點問題，有諸多異議，并產生了大爭論。這次國家賠償法修改，首先針對該條進行。其修改，有的認為，其改變了國家賠償“違法”唯一歸責原則;有的認為，這只是國家賠償法的文字調整，沒有實質變化;有的認為，其修改恢復了國家賠償歸責原則上的本來面貌;有的還認為，無論如何高估其修改意義，都不為過?！　∫?、國家賠償法總則對國家賠償歸責原則作了新的表述　　國家賠償法第2

2、條，是對國家賠償歸責原則的法律條文。國家賠償歸責原則是國家賠償法的核心問題，它與國家賠償法立法宗旨和立法依據(jù)等，在國家賠償法總則部分進行規(guī)定，以指導和統(tǒng)領整部法律。　　修改后的國家賠償法第2條為：“國家機關和國家機關工作人員行使職權，有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權益的情形，造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋嗬??！睂Ρ刃薷那昂髢热?，其最主要的是，由“違法行使職權”改為“有本法規(guī)定的情形”。這是對國家賠償歸責原則新的表述?！　⌒薷那?，用的是“違法行使職權”，字面上理解，國家賠償以職權行為的違法性，即“違法”為“違法歸責原則”。因“職權違法性”的文字出現(xiàn)在總則中，給

3、人的印象就是，整部國家賠償法都適用違法歸責原則，自然就排除其他的歸責原則?！　⌒薷暮蟮牡?條取消了“違法行使職權”，國家賠償法不是不再有、不需要違法歸責原則，或者沒有歸責原則，而是按照“本法規(guī)定的情形”這樣的指代性表述，來規(guī)定各種情形下的歸責原則。　　二、真實反映了國家賠償歸責原則多元化的實際　　1.行政賠償以違法為歸責原則　　國家賠償法第3條規(guī)定：行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬?一)違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的;(二)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;(三)以毆打、虐待等行為或者唆使、放

4、縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的;(四)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的;(五)造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。第4條規(guī)定：行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯財產權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬?一)違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產停業(yè)、沒收財物等行政處罰的;(二)違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的;(三)違法征收、征用財產的;(四)造成財產損害的其他違法行為。以上9種情形中，均采用違法歸責原則?！　?.刑事賠償采用違法歸責兼結果歸責原則　　國家賠償法第17條規(guī)定：行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所、

5、監(jiān)獄管理機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬?一)違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序對公民采取拘留措施，但是拘留時間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的;(二)對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的;(三)依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經執(zhí)行的;(四)刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的;(五)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。第18條

6、規(guī)定：行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所、監(jiān)獄管理機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯財產權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬?一)違法對財產采取查封、扣押、凍結、追繳等措施的;(二)依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判罰金、沒收財產已經執(zhí)行的。以上7種情形中，采用違法歸責原則的是第17條(四)、(五)項，第18條(一)項。采用結果歸責原則的是第17條(二)、(三)項、第18條(二)項。第17條(一)項規(guī)定的刑事拘留賠償，一部分采用違法歸責，一部分采用結果歸責。　　3.民行司法賠償(即非刑事司法賠償)采用違法歸責兼過錯歸責原則　　國家賠償法第三十八條規(guī)定：人民法院在民事訴訟

7、、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，造成損害的，賠償請求人要求賠償?shù)某绦?，適用本法刑事賠償程序的規(guī)定。民行司法賠償采用違法歸責和過錯歸責原則?！　【C上，采用違法歸責的有：行政賠償，刑事賠償中的部分，民行司法賠償中的強制措施、保全措施。采用結果歸責的有：刑事賠償中的另一部分。采用過錯規(guī)則的有：民行司法賠償中的執(zhí)行賠償。國家賠償歸責原則多元化，根據(jù)不同情形，分別采用違法、過錯、結果歸責原則。　　如果總則的第2