試論認(rèn)定盜竊犯罪即未遂標(biāo)準(zhǔn)

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1、試論認(rèn)定盜竊犯罪即未遂標(biāo)準(zhǔn)石景山區(qū)人民檢察院偵查監(jiān)督處楊振強(qiáng)摘要：本文作者從辦案中遇到的實際問題出發(fā)，分析目前針對盜竊犯罪即未遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題中存在的幾種學(xué)說，并對其逐個評析。提出了以失控說作為盜竊犯罪即未遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的觀點，并通過犯罪未遂理論和盜竊犯罪特殊形態(tài)闡述加以論證。關(guān)鍵詞：法益侵害失控說非典型盜竊?一、前言及論文背景盜竊罪作為財產(chǎn)類犯罪中最重要的一類犯罪之一，具有發(fā)案數(shù)量最大，涉及犯罪人數(shù)最多、社會危害最大的特點。雖然相比于暴力性犯罪、黑惡勢力犯罪、毒品犯罪、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪而言，盜竊罪看似對社會危害較輕，但由于其犯罪數(shù)量巨大、危害社會面廣泛、犯罪種類形式繁多給人民群眾的財產(chǎn)和國家及

2、企事業(yè)單位的財產(chǎn)造成巨大損失。面對當(dāng)前全球經(jīng)濟(jì)危機(jī)，就業(yè)壓力增大、社會兩極分化嚴(yán)重等諸多社會問題的出現(xiàn)，同時伴隨著現(xiàn)代科技發(fā)展、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，盜竊犯罪無論是從的數(shù)量還是種類形式上都大規(guī)模的增長，因此為了更有效的打擊、預(yù)防該類犯罪發(fā)生減少對人民群眾財產(chǎn)的侵害，我們對于盜竊犯罪的法律研究工作應(yīng)當(dāng)與該類犯罪的發(fā)展保持同步。隨著盜竊犯罪的發(fā)展，其犯罪形態(tài)也不斷更新，由此給司法實務(wù)界對該類犯罪的即未遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)造成了新的難題，長期以來出于司法公正的考量，在實務(wù)界和理論界對于該問題長期存在著一定的分歧，這無疑會給實際操作案件的司法工作人員帶來不小的困惑從而影響到案件的辦理質(zhì)量。筆者作為基層的司

3、法工作者，考慮到盜竊罪即未遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題對于更為有效打擊該類犯罪、切實維護(hù)社會秩序和司法公正重要性，基于自身的一些思考從司法實務(wù)的角度探析對盜竊犯罪既未遂認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)。二、盜竊犯罪即未遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的爭論我國《刑法》第二百六十四條規(guī)定的盜竊罪，是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物，數(shù)額較大或者多次竊取的行為。根據(jù)犯罪構(gòu)成理論盜竊罪在主觀方面要求行為人具有非法占有的主觀意圖，在我國刑法傳統(tǒng)理論中認(rèn)為非法占有的目的即為永久性的占有他人財物的意思[①]，也有觀點認(rèn)為非法占有目的是指排除權(quán)利人，將他人的財物作為自己的所有物進(jìn)行支配，并遵從財物的用法進(jìn)行利用、處分的意思[②]。在客觀方面要求具備：一

4、是行為對象為他人占有的財物，即他人事實上支配的財物；二是實施了竊取他人占有財物的客觀行為，竊取是指違法被害人的意志，將他人占有的財物轉(zhuǎn)移為自己或第三者占有。三是竊取公私財物數(shù)額要達(dá)到數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)。以上是認(rèn)定是否構(gòu)成盜竊罪基本標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)《刑法》第23條第一款規(guī)定，犯罪未遂是指已經(jīng)這手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。法律規(guī)認(rèn)定未遂的關(guān)鍵在于如何理解“著手”實行犯罪和“未得逞”，這也是認(rèn)定犯罪既未遂關(guān)鍵所在。（一）怎樣理解“著手”對于著手實行犯罪在理論上有主觀說和客觀說，當(dāng)前主流傾向于客觀說[③]，其中客觀說又分為形式客觀說[④]和實質(zhì)客觀說（又分為實質(zhì)行為說和實質(zhì)結(jié)果說），我國

5、的傳統(tǒng)觀點認(rèn)為，著手就是開始實行刑法分則所規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，但該提法過于概括不能夠確實回答什么是“著手”。依據(jù)法益侵犯理論，實行行為只能具有侵害法益的緊迫危險性的行為，并且侵害法益的危險達(dá)到緊迫的程度（足以發(fā)生危險結(jié)果）時就是實行行為的著手，應(yīng)該說該理論對于“著手”的定義較為適當(dāng)和清晰。依照筆者對于該理論的理解在盜竊犯罪的著手行為就是，以盜竊他人身體上的財物（財物本身達(dá)到數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)）為例就是行為人將手伸進(jìn)被害人放有財物衣服或書包內(nèi)并拿到該財物的行為；對于入室盜竊財物，行為人通過各種方式進(jìn)入室內(nèi)并開始尋找其要盜竊的財物實際為盜竊行為的著手，等等諸如此類。（二）如何理解“未

6、得逞”和學(xué)說分歧的產(chǎn)生對于刑法規(guī)定犯罪未遂中的“未得逞”的解讀，該問題理解是區(qū)分犯罪既未遂基本標(biāo)志。對于未得逞的理解在理論界也眾說紛紜，如“沒有齊備說”既在犯罪構(gòu)成以既遂為模式的前提下，未得逞就是不完全符合犯罪構(gòu)成；還有學(xué)說主張未得逞既沒有發(fā)生法律所規(guī)定的犯罪結(jié)果；有的主張是沒有達(dá)到犯罪人主觀上的犯罪目的（指直接故意的意志因素）[⑤]；還有學(xué)說主張犯罪未得逞是指犯罪人所追求的、受法律制約的犯罪結(jié)果沒有發(fā)生。張明楷教授在其《刑法學(xué)》一書中主張：“未得逞”一般是指沒有發(fā)生行為人所希望或放任的、行為性質(zhì)所決定的侵害結(jié)果。對于如何理解盜竊罪中的未得逞，長期以來存在很多不同觀點，也正是出于對盜竊犯

7、罪中“未得逞”問題認(rèn)識的分歧，才會在盜竊犯罪既未遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)方面出現(xiàn)很多學(xué)說，像有接觸說、轉(zhuǎn)移說、控制說、失控說、失控加控制學(xué)說等等，目前我國主流的幾種學(xué)說是控制說、失控說、失控加控制學(xué)說。（三）三種主流學(xué)說觀點及理由1、其中控制說的觀點認(rèn)為：應(yīng)該以行為人是否已經(jīng)取得對被盜財物實際控制為標(biāo)準(zhǔn)，行為人已經(jīng)實際取得對財物的控制的就是盜竊既遂，未實際取得對被盜財物的控制的為盜竊未遂[⑥]。主張控制說主要理由是認(rèn)為區(qū)別盜竊既未遂，主要看盜竊罪