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1、商法之我見摘要:商法在維護商事主體權(quán)益和穩(wěn)定市場經(jīng)濟秩序等方面發(fā)揮著重要作用,我國商事法律制度是隨著我國商品經(jīng)濟的發(fā)展、市場經(jīng)濟的確立而逐步發(fā)展起來的。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟國家商事法和民法一起構(gòu)成調(diào)整商品經(jīng)濟的基本法。1992年鄧小平南巡講話以及中共十四大確立了市場經(jīng)濟體制的目標后.我國的商事立法走上了科學發(fā)展的道路，進入了建立現(xiàn)代商事法律制度的新時期。此后我國與市場經(jīng)濟發(fā)展相適應的商事立法蓬勃開展，陸續(xù)頒布了一系列商事單行法并修正了許多商法。關(guān)鍵字：法律體系商事法商法是現(xiàn)代發(fā)達國家法律體系中最基本、最重要的法律部門,弄清其基本理論存在的問題,是關(guān)系到它的生存、發(fā)展和繁
2、榮的關(guān)鍵。文章針對商法的調(diào)整對象、商法是否屬于民法特別法和商法在立法、執(zhí)法等方面存在的理論問題,進行理論和實際相結(jié)合的探討,目的是期盼健全和完善市場經(jīng)濟的交易規(guī)則,促進我國商法的現(xiàn)代化和國際化。總的來說，商法是調(diào)整市場經(jīng)濟關(guān)系中商人及其商事活動的法律規(guī)范的總稱?，F(xiàn)代商法是現(xiàn)代市場交易行為的基本準則，是規(guī)范現(xiàn)代市場主體（商人）和現(xiàn)代市場行為（商行為）的法律規(guī)范的總稱。近代商法定義繁多，關(guān)于一定商行為的特別法（法國）；適用于商人的特別私法（德國）；關(guān)于商事的特別法規(guī)（日本）；又分為民商分立與民商合一。我們所理解的法律意義上的“商”或商事，是指一切營利性營業(yè)活動和事業(yè)的
3、總稱。按照商法學者的觀點，現(xiàn)代商法商事的范圍大致可以分為以下四種：第一，直接媒介財貨交易以及傳統(tǒng)上被納入基本商事活動的“固有商”，如交易所交易，買賣商交易、證券交易、票據(jù)交易、海商海事活動等。學說中又將其稱之為“第一種商”。第二，間接以媒介貨物交易為目的的營業(yè)活動，它實際上是某種輔助固有商營業(yè)得以實現(xiàn)的“輔助商”，如貨物運送、倉儲、代理、行紀、居間、包裝等。亦稱“第二種商”。第三，雖不具有直接或間接媒介貨物交易之行為目的，但其行為性質(zhì)與固有商和輔助商有密切聯(lián)系或者為提供商業(yè)條件的商業(yè)活動，如銀行、融資、信托、承攬、運送、制造、加工、出版、印刷、攝影、營業(yè)。亦稱“第
4、三種商。”第四，僅與輔助商或第三種商有牽連關(guān)系的營業(yè)，如廣告宣傳、人身與財產(chǎn)保險、旅館營業(yè)、飯店酒樓、旅游服務、娛樂營業(yè)、信息咨詢等，此為第四種商。商法有四個基本原則：一是強化企業(yè)組織。包括提高企業(yè)素質(zhì)。主要依靠兩套法律機制，一是，企業(yè)融資和確保企業(yè)財產(chǎn)基礎的法律機制，如公司法上的有限責任、資本三原則。二是，實現(xiàn)企業(yè)優(yōu)勝劣汰和實現(xiàn)資產(chǎn)優(yōu)化組合的法律機制，如破產(chǎn)、重整、兼并制度；完善企業(yè)結(jié)構(gòu)。包括完善企業(yè)內(nèi)部的治理結(jié)構(gòu)（主要是合理分配投資者和經(jīng)營者的權(quán)利）和協(xié)調(diào)企業(yè)內(nèi)部關(guān)系（主要保護職工利益，加強職工民主管理）。二是提高經(jīng)濟效益即降低交易成本，提高經(jīng)營收益。商法的這
5、一原則主要體現(xiàn)在保護產(chǎn)權(quán)、維護信用、促使交易便捷三個方面。商法保護產(chǎn)權(quán)，主要體現(xiàn)在界定產(chǎn)權(quán)（明晰產(chǎn)權(quán)）和維護其權(quán)威上；包括在產(chǎn)權(quán)受侵害時，給予及時、充分的救濟；信用的核心是信任。信任就意味著可以低成本地進行交易，從而提高經(jīng)濟效率。破產(chǎn)法對維護信用有積極的作用；交易便捷可以節(jié)約時間成本。為此，商法提供了不少制度支持。如商事交易的技術(shù)化（定型化），大量運用默示行為、證明形式自由、時效短促、商事促裁等。三是維護交易公平。就是要維護市場的正常秩序，主要體現(xiàn)為平等原則和誠信原則。例如，信息披露制度、一股一權(quán)原則、禁止內(nèi)幕交易等，體現(xiàn)了平等原則。董事對公司的忠實義務、投保人的
6、如實告知義務等，體現(xiàn)了誠信原則。四是保障交易安全。商法為此提供的制度主要有：強行主義；公示原則；外觀法則（客觀主義）；嚴格責任；保護善意買受人（第三人）。商法的特征是商法區(qū)別于其他法律部門的主要標志，是商法本質(zhì)的外在表現(xiàn)形式。一般認為，商法具有以下特征：（1）商法的兼容性。商法的兼容性首先體現(xiàn)在作為私法的商法兼有公法的性質(zhì)。在大陸法系國家，法律被劃分為公法和私法。商法作為調(diào)整商事交易主體關(guān)系的法律，作為民法的特別法，從根本上說屬于私法的范疇。商法中關(guān)于商號、商業(yè)賬簿、商代理、商行為等的規(guī)定，以及關(guān)于商業(yè)交易，商主體間的權(quán)利義務等的規(guī)定，無疑都屬私法性質(zhì)。但是，如前
7、所述，廣義商法包括商事公法和商事私法。這就是說，以私法規(guī)范為核心法的商法，同時包含有大量的公法條款，即國家通過立法形式而干預商事交易活動的規(guī)范。例如，各國公司法中關(guān)于公司登記的規(guī)定，破產(chǎn)法、公司法以及保險法中的罰規(guī)，海商法中對于船長的處罰規(guī)定，以及票據(jù)法中對違反票據(jù)法的制裁規(guī)定等，均屬公法性質(zhì)的規(guī)定。因此，有學者指出：現(xiàn)代各國的商事法，“雖然以私法的規(guī)定為其中心，但為保障其私法規(guī)定的實現(xiàn)，頗多屬于公法性質(zhì)的條款，幾乎與行政法、刑法等有不可分離的關(guān)系，卻已形成商事法之公法化?！逼浯?，商法的兼容性還體現(xiàn)在它兼有任意法與強制法的性質(zhì)。商法作為私法規(guī)范，其中必然有大量的任
8、意性規(guī)范，
