論情勢變更原則【文獻綜述】

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1、畢業(yè)論文(設(shè)計)文獻綜述題  目:       論情勢變更原則            專業(yè)班級:法學(xué)一、前言部分(一)寫作目的現(xiàn)行合同法草案稿考慮到情事變更與不可抗力特別是商業(yè)風(fēng)險不易區(qū)分,及法官因此而濫用自由裁量權(quán),最終在合同法中沒明確規(guī)定。2008年美國發(fā)生金融危機以來,對中國大陸經(jīng)濟產(chǎn)生嚴重影響,特別是深圳、廣東等沿海城市大部分企業(yè)紛紛倒閉、破產(chǎn),很多合同被迫撤單,這足以說明情勢變更原則在我國存在廣泛的適用基礎(chǔ)。正因如此。中華人民共和國最高人民法院審判委員會2009年2月9日第1462次會議通過“《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國合同法)若干問題的解釋(二)》”,以司法

2、解釋的形式確立了“情勢變更原則”,這對發(fā)展和補充《合同法》起著巨大的作用,是一次重大突破。在社會經(jīng)濟飛速發(fā)展的同時,伴隨著社會經(jīng)濟發(fā)展的不穩(wěn)定性以及經(jīng)濟危機的潛在危險,考慮到我國立法和司法的逐漸成熟,以及法官能力的提高,可以將情事變更原則寫入《合同法》,與誠實信用等原則一同確定為合同法的基本原則。(二)相關(guān)概念所謂情勢變更原則足指住合同成立之后,被履行完畢之前,作為該項法律大系的基礎(chǔ)的特定環(huán)境,由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原岡,發(fā)生了非當(dāng)初所能預(yù)料得到的根本性變化,如果仍堅持原來的法律效力,將會發(fā)生顯失公平的結(jié)果,明顯有悖于誠實信用原則,岡此,應(yīng)當(dāng)對原來的合同作相應(yīng)的變更(如變更或解除

3、合同等)的一項法律原則。根據(jù)合同法的傳統(tǒng)理論,合同一旦經(jīng)當(dāng)事人依法訂立,對于約定的條款內(nèi)容,雙方事人必須認真遵守和履行,這就是契約嚴守原則,又稱“有約必守原則”。幾乎所有的大陸法系民法典都規(guī)定了這一“完美”6原則。但是,在合同履行過程中,如果當(dāng)初作為訂約之基礎(chǔ)或前提的有關(guān)環(huán)境發(fā)生了無法預(yù)見的根本性變化,這種狀況若再堅持契約嚴守,要求全盤履行原米的約定內(nèi)容,勢必會顯失公平,雖然實現(xiàn)了法律的形式正義,但卻不符合現(xiàn)代民法追求實質(zhì)正義的目標(biāo)。如何正確處理在經(jīng)濟活動過程中因情勢變更而產(chǎn)生的民事糾紛,協(xié)調(diào)好形式正義和實質(zhì)正義之間的矛盾沖突,便成為各國法制工作面臨的共同現(xiàn)實問題。在我國民事立法

4、中未作情勢變更的規(guī)定,只是在司法實踐中曾由最高人民法院以批復(fù)的形式承認其適用。2009年5月13日最高人民法院實行的合同法司法解釋(二)(以下簡稱解釋二)對情勢變更作了明確規(guī)定:情勢變更原則是指合同生效后,發(fā)生當(dāng)事人不能預(yù)見并不能克服的客觀情況,致使履行合同將對一方當(dāng)事人沒有意義或造成承大損害的,該當(dāng)事人可以與對方就合同的內(nèi)容重新協(xié)商,協(xié)商不成的,可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或解除合同的法律規(guī)則。(三)綜述范圍本文參考了2008-2010年間發(fā)表于《法學(xué)研究》、《中國律師》、《法制與社會》、《人民司法》、《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報》、《經(jīng)濟與法》、《法商研究》《法律適用》等

5、學(xué)術(shù)雜志中的研究論文,借鑒了《債法總論》、《合同法新論-總則》、《民法判例研究與適用》等專著,通過分析與總結(jié)這些文章,對情勢變更原則和其在我國的適用進行總體把握。(四)相關(guān)主題及爭論焦點對情勢變更原則與不可抗力、商業(yè)風(fēng)險之間加以比較區(qū)分,有利于更準(zhǔn)確地界定情勢變更原則的概念內(nèi)涵。(1)如何正確劃分正常的商業(yè)風(fēng)險和情勢變更較為困難,在經(jīng)濟貿(mào)易中能夠適用情勢變更制度的情形很少,掌握不好有可能使有的當(dāng)事人規(guī)避正常的商業(yè)風(fēng)險;(2)如何正確與不可抗力的區(qū)別,突出了相關(guān)情勢的“非不可抗力”條件。不可抗力是法定免責(zé)條款,而情勢變更則需要由法院加以判斷。適用情勢變更原則處理合同糾紛,在程序上應(yīng)

6、著重解決如下問題:(1)舉證責(zé)任:主張以情勢變更原則免除合同履行義務(wù)及其責(zé)任的一方,應(yīng)當(dāng)就情勢變更的發(fā)生原因舉證,即民訴法所規(guī)定的“誰主張,誰舉證”。提出主張的一方舉不出證據(jù)或舉出的證據(jù)不充分,該主張不予支持。(2)通知義務(wù)的證明:6主張以情勢變更原則免除合同履行義務(wù)及其責(zé)任的一方,應(yīng)當(dāng)就自己在情勢變更原因發(fā)生之后的合理時間之內(nèi)通知相對方的事實和采取必要的措施避免損失擴大的事實舉證,舉不出證據(jù),不能就情勢變更原因發(fā)生之后的擴大損失部分要求免除責(zé)任。適用情勢變更的合同糾紛案件,案情較為復(fù)雜,在事實的認定和實體的處理上都有一定難度,而且認定的結(jié)果對于相關(guān)當(dāng)事人的利益影響很大,因此,在

7、現(xiàn)實操作中必須注意以下問題:(1)防止當(dāng)事人濫用情勢變更原則;(2)防止法官濫用。二、主題部分依據(jù)我國1982年7月1日起實施的《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》第27條第l款第4項的規(guī)定,由于不可抗力或由于一方當(dāng)事人雖無過失但無法防止的外因,致使經(jīng)濟合同無法履行,允許變更或解除經(jīng)濟合同。據(jù)此,有學(xué)者認為,我國的《經(jīng)濟合同法》實際上已經(jīng)確立了情勢變更原則。不過,也有學(xué)者對上述觀點持反對意見,并認為依修改前的《經(jīng)濟合同法》第27條第1款第4項及此條其他有關(guān)規(guī)定的精神,當(dāng)事人必須是因“雖無

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