共犯論刑法總論課件

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1、共犯論江溯2010年12月13日0一、引子二、絕望之章？三、共犯的根本問題四、共犯的兩種立法模式目錄1五、我國共犯立法的體系性歸屬六、我國共犯問題的具體解決七、結(jié)語目錄2用語的交代共同犯罪共犯：狹義的共犯（教唆犯與幫助犯）與廣義的共犯犯罪參與：數(shù)人共同參與實(shí)現(xiàn)一個(gè)構(gòu)成要件結(jié)果3一、引子I:三個(gè)問題一個(gè)人要實(shí)施犯罪，是否必須自己親自下手？三個(gè)問題沒有自己親自下手的行為人，是否具有可罰性？如果刑法總則對(duì)實(shí)行犯以外的其他參與者的處罰未作規(guī)定，他們是否應(yīng)受處罰？4引子II:三個(gè)根本原理——行為、行為人與構(gòu)成要件

2、的范圍一、行為：自然行為還是規(guī)范行為二、行為人：限制的行為人概念還是擴(kuò)張的行為人概念三、構(gòu)成要件的范圍：1.修正的構(gòu)成要件理論？2.刑法的目的——通過規(guī)范的預(yù)防性法益保護(hù)3.直接的法益侵害與間接的法益侵害5二、絕望之章坎特羅維奇：“共犯論是德國刑法學(xué)上最黑暗、最混亂的一章”（《犯罪與刑法改革月刊》1910年第7期）——引自羅克信：《正犯與行為支配》（2006年第8版導(dǎo)論第1頁）6三、共犯的根本問題：集體行為中的個(gè)人責(zé)任共犯論的根本問題集體行為的個(gè)人責(zé)任近代刑法的根本原則作為刑法規(guī)范判斷的個(gè)人責(zé)任社會(huì)現(xiàn)象

3、作為社會(huì)現(xiàn)象的集體行為三階層犯罪判斷結(jié)構(gòu)1.構(gòu)成要件符合性2.違法性3.罪責(zé)回歸單獨(dú)犯罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)7四、共犯的兩種立法模式擴(kuò)張的正犯（行為人）概念兩種立法形式理論基礎(chǔ)小結(jié)限制的正犯（行為人）概念正犯與共犯的區(qū)分共犯的獨(dú)立性與從屬性共犯處罰根據(jù)論小結(jié)單一制區(qū)分制8《德國刑法典》第三節(jié)正犯與共犯第25條（正犯）一、自己實(shí)施犯罪，或通過他人實(shí)施犯罪的，依正犯論處；二、數(shù)人共同實(shí)施犯罪的，均依正犯論處（共同正犯）。第26條（教唆犯）故意教唆他人故意實(shí)施違法行為的是教唆犯。對(duì)教唆犯的處罰與正犯相同。第27條（幫助

4、犯）一、對(duì)他人故意實(shí)施的違法行為故意予以幫助的，是幫助犯；二、對(duì)幫助犯的處罰參照正犯的處罰，并依第49條第1款減輕其刑罰。區(qū)分制：代表性立法例9什么是限制的正犯（行為人）概念限制的正犯概念與間接正犯限制的正犯概念與共同正犯立法規(guī)定間接正犯與共同正犯等于否定限制正犯概念區(qū)分制：限制的正犯概念10一、主觀說故意說（澡盆案與史塔辛斯基案）利益說二、客觀說形式客觀說實(shí)質(zhì)客觀說（必然說、同時(shí)說、優(yōu)勢(shì)說）三、行為支配說區(qū)分制：正犯與共犯的區(qū)分11三、行為支配說（主觀與客觀綜合說）“犯罪事件的核心角色”：區(qū)分支配犯與

5、義務(wù)犯3.行為支配——單獨(dú)正犯4.意思支配——間接正犯（通過強(qiáng)制、被害人錯(cuò)誤以及有組織的權(quán)力機(jī)器）5.功能性支配——共同正犯6.問題（1）開放性概念只能定義無法描述（2）僅適用于支配犯（3）正犯的主犯化與限制的正犯概念四、實(shí)務(wù)上區(qū)分的不必要性五、評(píng)價(jià)區(qū)分制：行為支配說12一、核心與邊緣二、共犯從屬性（一）實(shí)行從屬性（二）要素從屬性極端從屬性說嚴(yán)格從屬性說限制從屬性說?唆使無責(zé)任能力之人實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件的行為，是間接正犯還是教唆犯？規(guī)范障礙說vs.行為支配說4.最小限度從屬性說——從屬性意義的喪失（三）罪名從

6、屬性三、評(píng)價(jià)區(qū)分制：共犯的從屬性與獨(dú)立性13一、為什么共犯處罰根據(jù)論？二、罪責(zé)共犯論——墮落說含義：共犯促使正犯有罪責(zé)地卷進(jìn)犯罪，使其墮落——正犯殺人，而教唆犯是制造殺人犯的人法律與道德的混淆犯罪性借用說：否定共犯本身的可罰性極端從屬性說：與《德國刑法典》第26條、第27條的限制從屬性說以及第29條（罪責(zé)主義）的沖突三、違法共犯論含義：共犯引起或促進(jìn)正犯實(shí)施違法行為與限制從屬性說的吻合從違法連帶性向違法相對(duì)性妥協(xié)：《德國刑法典》第216條：應(yīng)他人要求殺人罪——甲要求乙殺害自己，乙應(yīng)其要求實(shí)施殺害行為，最

7、后以未遂（第216條第2款）告終。區(qū)分制：共犯的處罰根據(jù)論14四、因果共犯論（引起說）純粹引起說（Schmidh?user,Lüderssen）（1）意義（2）承認(rèn)共犯的構(gòu)成要件，承認(rèn)沒有正犯的共犯和沒有共犯的正犯（3）與限制從屬性說的沖突2.修正引起說（從屬性導(dǎo)向引起說）（德國通說）（1）共犯從屬性說+純粹引起說（2）共犯的不法在根據(jù)和程度上取決于正犯的不法（3）否定沒有正犯的共犯和沒有共犯的正犯3.混合引起說（從屬性導(dǎo)向法益侵害說）（1）純粹引起說+修正引起說（2）否定沒有正犯的共犯，肯定沒有共犯的

8、正犯五、評(píng)價(jià)區(qū)分制：共犯的處罰根據(jù)論——因果共犯論15從因果的擴(kuò)張正犯概念到歸責(zé)的擴(kuò)張正犯概念一、條件說：因果的擴(kuò)張正犯概念二、客觀歸責(zé)說：規(guī)范的、功能的擴(kuò)張正犯概念單一制：擴(kuò)張的正犯概念16一、形式的單一正犯體系《意大利刑法典》第110條：“當(dāng)多人共同參與同一犯罪時(shí)，對(duì)于他們當(dāng)中的每一人，均處以法律為該犯罪規(guī)定的刑罰，以下各條另有規(guī)定者除外。”二、功能的單一正犯體系《奧地利刑法典》第12條規(guī)定：“自己實(shí)施可罰的行為，或者通過他人實(shí)施可罰的