中國接中國接投資EUCQ的法律規(guī)制和風(fēng)險控制

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1、中國企業(yè)境外直接投資的法律規(guī)制和風(fēng)險控制隨著屮國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和民族企業(yè)的不斷壯大，中國金業(yè)加大了踏出國門的步伐，越來越多的中國企業(yè)到境外投資。筆者所在律師事務(wù)所就先后為中國企業(yè)到美國、俄羅斯、秘魯、塔吉克斯坦、印尼等地的投資提供了相關(guān)法律服務(wù)。境外直接投資有助于推動屮國企業(yè)的國際化、全球化，提升國際競爭力和自主創(chuàng)新能力，培育國際知名品牌，實(shí)現(xiàn)中國境內(nèi)企業(yè)的產(chǎn)業(yè)升級和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，參與國際分工和國際化經(jīng)營，培育中國的跨國公司，但中國企業(yè)境外投資的法律規(guī)制及風(fēng)險控制問題亦不容忽視。在本文中，筆者就中國企業(yè)境

2、外投資的法律規(guī)制及風(fēng)險控制等問題作一簡要介紹和分析。一、屮國金業(yè)境外投資的主要形式和特點(diǎn)（一）主要形式根據(jù)《境外投資項目核準(zhǔn)暫行管理辦法》的規(guī)定，“境外投資指中華人民共和國境內(nèi)各類法人,及其通過在境外控股的企業(yè)或機(jī)構(gòu)，在境外進(jìn)行的投資，含新建、購并、參股、增資、再投資?！薄蛾P(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》（《境外投資管理辦法》施行后曲后者取代）規(guī)定，“境外投資開辦企業(yè)，是指我國企業(yè)通過新設(shè)（獨(dú)資、合資、合作等）、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立金業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)或管理權(quán)等

3、權(quán)益的行為。”《境外投資管理辦法》也規(guī)定，“境外投資，是指在我國注冊的齊類企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）通過新設(shè)、并購等方式在境外設(shè)立非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)以及其他權(quán)益的行為?！备爬ǘ?，中國企業(yè)境外（直接）投資至少包括以下幾種方式：1、新建（設(shè)）：包括在境外獨(dú)資新建分支機(jī)構(gòu)以及通過與境外機(jī)構(gòu)合資、合作設(shè)立企業(yè)等。新建方式是中國企業(yè)境外投資的主要方式。2、并購：包括收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等?？缇巢①彿绞綕u漸成為屮國企業(yè)境外投資的重要方式。實(shí)踐中采用何種方式，取決于

4、中國企業(yè)本身擁有的資源、發(fā)展戰(zhàn)略，東道國的發(fā)展?fàn)顩r、法制環(huán)境等多個因素。（二）主要特點(diǎn)從規(guī)模和地位看，屮國企業(yè)對外直接投資絕對規(guī)模不斷擴(kuò)大，相對規(guī)模尚小，但在新興經(jīng)濟(jì)屮的位次不斷提高。從行業(yè)和領(lǐng)域看，隨著中國對外直接投資流量的迅速上升，我國境外投資的行業(yè)分布越來越廣泛，幾乎遍及一、二、三產(chǎn)業(yè)的各個細(xì)分領(lǐng)域，包括采礦業(yè)、制造業(yè)、交通運(yùn)輸、批發(fā)零售、商業(yè)服務(wù)、農(nóng)林牧漁。二、中國企業(yè)境外投資的法律風(fēng)險中國企業(yè)境外投資，面臨種種風(fēng)險，包括資金風(fēng)險、匯率風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、整合風(fēng)險、戰(zhàn)爭風(fēng)險等各方面，而法律風(fēng)險

5、亦貫穿于境外投資和經(jīng)營整個過程中。其屮，在投資階段的法律風(fēng)險主要包括東道國外商投資的政策法律限制、反壟斷和國家經(jīng)濟(jì)安全的審查、母國的管制、合作對手的法律狀況和守約意識等多方面。在經(jīng)營階段的法律風(fēng)險包括環(huán)境保護(hù)、勞工、公司治理、知識產(chǎn)權(quán)、稅務(wù)、合約管理、法律文化沖突、國有化征用等多方面。當(dāng)?shù)卣畽C(jī)構(gòu)和執(zhí)法部門的執(zhí)法水準(zhǔn)和執(zhí)法狀況、對外資的態(tài)度，以及東道國法律政策的變化也會對企業(yè)的經(jīng)營產(chǎn)生影響。當(dāng)然，投資階段和經(jīng)營階段的法律風(fēng)險很多吋候是聯(lián)系在一起的。三、屮國企業(yè)境外投資的法律規(guī)制（一）屮國對境內(nèi)企業(yè)

6、海外投資的法律規(guī)制狀況從目前法律規(guī)制的現(xiàn)狀看，我國目前并無一個全國性的境外投資法，而是由各個部門各自出臺管理辦法（各地也出臺了一些辦法），屬于多頭管理狀態(tài);相關(guān)規(guī)定主耍從審批和監(jiān)管角度出發(fā)（當(dāng)然筆者也注意到服務(wù)的成分正在不斷增加）。如何進(jìn)一步簡化境外投資許可程序、減少審批層次、提高效率，更好地服務(wù)于中國企業(yè)境外投資的實(shí)際需要，是一個需要和關(guān)部門不斷研究和完善的問題。以下就境外投資主要涉及部門的主要規(guī)定作一簡介。1、商務(wù)部（1）根據(jù)《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》（《境外投資管理辦法》施行后將

7、rti后者取代），商務(wù)部核準(zhǔn)國內(nèi)企業(yè)在境外投資開辦企業(yè)（金融類企業(yè)除外）。商務(wù)部委托各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府商務(wù)行政主管部門（“省級商務(wù)主管部門”），核準(zhǔn)中央企業(yè)Z外的其他企業(yè)在《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》附件所列國家投資開辦企業(yè)。中央企業(yè)徑向商務(wù)部提出中請;其他企業(yè)向省級商務(wù)主管部門提出中請。中央企業(yè)的申請獲得核準(zhǔn)后，曲商務(wù)部頒發(fā)《中華人民共和國境外投資批準(zhǔn)證書》（以下簡稱《批準(zhǔn)證書》）。其他企業(yè)，由省級商務(wù)主管部門代發(fā)《批準(zhǔn)證書》。國內(nèi)企業(yè)憑《批準(zhǔn)證書》辦理外匯、銀行

8、、海關(guān)、外事等相關(guān)事宜。經(jīng)批準(zhǔn)開辦的境外企業(yè)，在當(dāng)?shù)刈院?，?yīng)將注冊文件報商務(wù)部備案，并向我駐外經(jīng)濟(jì)商務(wù)參贊處（室）報到登記。此外，境外企業(yè)相關(guān)事項（如投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)等）發(fā)生變更，須報原核準(zhǔn)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。（2）2009年1月7H商務(wù)部進(jìn)一步公布了《境外投資管理辦法》（“《管理辦法》”）公開征求意見稿，《管理辦法》明確，企業(yè)在未建交國家的境外投資、在安全風(fēng)險等級高國家（或地區(qū)）的境外投資、中方投資額1億美元及以上的境外投資、跨境基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域的境外投資