出資不實(shí)具體情形的解析

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1、弘盛咨詢專業(yè)服務(wù)中小企業(yè)出資不實(shí)具體情形的解析一、以非法律規(guī)定資產(chǎn)出資（一）基本規(guī)定根據(jù)《公司法》及有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等除外。此外，根據(jù)2009年1月國(guó)家工商總局發(fā)布的《股權(quán)出資登記管理辦法》，符合規(guī)定的股權(quán)也可以作為出資方式之一。同時(shí)，全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之三十。對(duì)于股東以《公司法》等有關(guān)規(guī)定未明確列舉的財(cái)產(chǎn)和權(quán)利（如債權(quán)、采礦權(quán)等

2、）作為出資是否予以認(rèn)可，直接關(guān)系到股東是否存在出資不實(shí)的認(rèn)定，同時(shí)不能簡(jiǎn)單以股東出資的財(cái)產(chǎn)不屬于法律法規(guī)列舉的種類而予以否定?！豆痉ā凡捎玫氖橇信e加概括的方式，對(duì)出資方式予以規(guī)定，這體現(xiàn)在實(shí)務(wù)操作中，以《公司法》列舉范圍以外的資產(chǎn)出資現(xiàn)象十分普遍，其中一些已為政府認(rèn)可，如債轉(zhuǎn)股。在處理該等事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)把握：用于出資的資產(chǎn)是否可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓；出資形式是否符合《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》及國(guó)家工商行政管理部門制定的其他規(guī)定；出資資產(chǎn)價(jià)值是否不低于認(rèn)購(gòu)股本價(jià)值等等。股東以不合格資產(chǎn)出資的主要補(bǔ)救措施是變更為合法的

3、出資方式，即我們通常所說(shuō)的出資方式“置換”。出資方式不合法，以及其后進(jìn)行的出資方式變更是否對(duì)首發(fā)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響，還要結(jié)合不合格出資存續(xù)的時(shí)間、數(shù)額，以及是否對(duì)公司及債權(quán)人的權(quán)益造成侵害等因素綜合認(rèn)定。重慶弘盛財(cái)務(wù)咨詢有限公司由多位常年從事證券公司投資銀行、上市公司審計(jì)業(yè)務(wù)的專業(yè)人士組建而成，專業(yè)服務(wù)西部地區(qū)中小企業(yè)上市前輔導(dǎo)、改制、審計(jì)業(yè)務(wù)。為什么要選擇我們？首先，擬上市企業(yè)在規(guī)模達(dá)到相當(dāng)可觀之前，難以獲得專業(yè)投行的青睞；其次，一般的財(cái)務(wù)咨詢機(jī)構(gòu)缺乏高素質(zhì)的專業(yè)人才及從業(yè)經(jīng)驗(yàn)；第三，目前資本市場(chǎng)發(fā)展迅速，很多券商為了完成自己的

4、業(yè)績(jī)，往往誤導(dǎo)企業(yè)選擇不恰當(dāng)?shù)馁Y本市場(chǎng)。第四，券商對(duì)從業(yè)人員的激勵(lì)不足，企業(yè)很難獲得專業(yè)人員的高質(zhì)量服務(wù)。第五，券商的主要功能是通道作用，和上市材料的制作；審計(jì)僅僅是歷史數(shù)據(jù)的鑒證，能夠從專業(yè)角度幫助企業(yè)規(guī)范，特別是在企業(yè)成立初期，少之又少。第六、收費(fèi)合理，不會(huì)給企業(yè)造成過(guò)重的財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)。1弘盛咨詢專業(yè)服務(wù)中小企業(yè)（二）典型案例1、某公司2000年成立，主要股東以1宗劃撥性質(zhì)的土地使用權(quán)作為出資（未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)），一直未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，但由公司實(shí)際使用。半年后，主要股東以等額貨幣置換了該宗劃撥土地使用權(quán)。股東以未經(jīng)有權(quán)審批機(jī)

5、關(guān)批準(zhǔn)的劃撥土地使用權(quán)作為出資不符合《公司法》等有關(guān)規(guī)定。但是，該資產(chǎn)已實(shí)際由公司使用，且短期內(nèi)股東以等額貨幣進(jìn)行了置換，故可認(rèn)定不存在出資不實(shí)的情形。2、某公司1997年設(shè)立時(shí)，主要發(fā)起人投入3宗劃撥性質(zhì)的土地使用權(quán)（未經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)）；2000年重新聘請(qǐng)?jiān)u估機(jī)構(gòu)對(duì)投入的上述國(guó)有劃撥土地進(jìn)行了評(píng)估，并將評(píng)估確認(rèn)價(jià)值的50%量化為土地開(kāi)發(fā)費(fèi)，和主要發(fā)起人投入的其他資產(chǎn)一起作為其對(duì)公司的出資。同時(shí)，公司按上述評(píng)估價(jià)值的20%交付出讓金，并獲取土地使用權(quán)。在整個(gè)過(guò)程中，主要發(fā)起人自始至終未通過(guò)出讓方式取得該3宗土地的使用權(quán)，也未支

6、付相關(guān)土地出讓金，上述土地出讓金實(shí)際由公司補(bǔ)交。公司以受讓方式取得上述3宗土地使用權(quán)，同時(shí)又以土地評(píng)估價(jià)值的50%界定為主要發(fā)起人的資產(chǎn)，并作為其對(duì)公司出資的組成部分。該做法導(dǎo)致了對(duì)同一土地使用權(quán)同時(shí)采取公司受讓和發(fā)起人投入兩種不同的方式取得，實(shí)質(zhì)上應(yīng)構(gòu)成主要發(fā)起人出資不實(shí)。3、某公司1997年設(shè)立，主要股東的出資包括3宗劃撥性質(zhì)的土地使用權(quán)（未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)），評(píng)估值500萬(wàn)；2000年，該公司將前述3宗劃撥地全部對(duì)外轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為800萬(wàn)且全部收回。2007年，該公司提出首發(fā)申請(qǐng)。股東以未經(jīng)有權(quán)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的劃撥土地使用

7、權(quán)作為出資不符合《公司法》等有關(guān)規(guī)定。但鑒于該等土地使用權(quán)已全部對(duì)外轉(zhuǎn)讓，公司取得的轉(zhuǎn)讓收益高于當(dāng)時(shí)作價(jià)進(jìn)入時(shí)的評(píng)估值，有關(guān)部門也未就劃撥土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓事宜追究公司的責(zé)任，且該事宜距離首發(fā)申報(bào)已有一定時(shí)間間隔，故可認(rèn)定公司股東實(shí)質(zhì)上不存在出資不實(shí)的情形。4、某公司設(shè)立時(shí)，股東之一以其對(duì)第三方法人的債權(quán)500萬(wàn)元作為出資。公司設(shè)立后，于債權(quán)到期時(shí)自第三方法人處收回全部應(yīng)收款項(xiàng)。債權(quán)不屬于《公司法》等法律法規(guī)明文列舉的出資方式，但公司通過(guò)股東投入取得的該項(xiàng)債權(quán)已得以實(shí)現(xiàn)，應(yīng)認(rèn)定股東履行了出資義務(wù)，不存在出資不實(shí)的情形。5、某公司

8、注冊(cè)地位于中關(guān)村科技園區(qū)，公司2001年成立時(shí)，主要股東以經(jīng)評(píng)估的與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)密聯(lián)系方式：地址：重慶市江北區(qū)觀音橋光華觀府國(guó)際1-2-12電話：:023-67562710150023320952弘盛咨詢專業(yè)服務(wù)中小企業(yè)切相關(guān)的專利權(quán)作價(jià)出資，占注冊(cè)資本的60%。至首發(fā)申報(bào)前