代位繼承制度比較研究-論文.pdf

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1、代位繼承制度比較研究/L士帚,‘:.、摘要代位繼承制度作為保護(hù)公民私有財(cái)產(chǎn)順利轉(zhuǎn)移的重要法律依據(jù),是繼承法領(lǐng)域的一項(xiàng)重要制度。本文擬通過(guò)介紹中國(guó)大陸、香港、澳門(mén)和臺(tái)灣四法域的代位繼承制度,比較其差異,借鑒有益的立法經(jīng)驗(yàn),與大陸的實(shí)際相結(jié)合,對(duì)大陸地區(qū)的代位繼承制度的修改、完善提出立法建議。關(guān)鍵詞代位繼承制度比較研究立法建議作者簡(jiǎn)介:尤志雯,遼寧大學(xué)2013級(jí)法律碩士(法學(xué))研究生。中圖分類(lèi)號(hào):D923.5文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009·0592(2014)07-031-02我國(guó)大陸與港澳臺(tái)地區(qū)本同宗同源,但因歷史原因以致兩岸位人再按人數(shù)均分該應(yīng)繼份

2、。四地形成了截然不同的法域,在代位繼承制度的規(guī)定上有所不二、中國(guó)大陸的代位繼承制度同,而繼承法律術(shù)語(yǔ)大多相通,具有共同的制度基礎(chǔ),因此可對(duì)其據(jù)我國(guó)大陸地區(qū)《繼承法》第l1條規(guī)定及我國(guó)大陸地區(qū)最高差異放在一起研究,這對(duì)于看到大陸地區(qū)代位繼承制度的不足有人民法院《執(zhí)行<繼承法>的意見(jiàn)》第28條規(guī)定可知,在我國(guó)大陸,很大的參考價(jià)值。代位繼承需要符合以下條件:一、代位繼承制度概述(一)代位繼承的適用范圍和發(fā)生原因(一)代位繼承的概念理解代位繼承只適用于法定繼承之中,發(fā)生原因是被繼承人的子所謂代位繼承,是指繼承人先于被繼承人死亡或由于其他原女先于被繼承人死亡。

3、因喪失或放棄繼承權(quán)時(shí),由繼承人的直系血親卑親屬代為繼承其(二)被代位人繼承人的范圍應(yīng)繼遺產(chǎn)份額的一種法律制度。先于被繼承人死亡的繼承人是被代位人只能是被繼承人的晚輩直系卑血親。被代位人;代替繼承人繼承遺產(chǎn)的直系卑親屬是代位人。該制度(三)代位繼承人的范圍是法定繼承的一種特殊形式,是法定繼承的一種重要補(bǔ)充,不適代位人只可以是被代位人的晚輩直系血親。代位人不僅可用于遺囑繼承。以是被代位人的晚輩直系自然血親和也可以是直系養(yǎng)親。也就(二)代位繼承制度的內(nèi)容是說(shuō)被繼承人的子女(包括生子女、養(yǎng)子女、已形成撫養(yǎng)教育關(guān)系代位繼承制度內(nèi)容分述之如下:的繼子女)的生子女

4、或養(yǎng)子女均可作為代位人。1.代位繼承的原因(四)被代位人必須沒(méi)有喪失繼承權(quán)。提及代位繼承的原因,大體有三種立法例。其一,以法國(guó)及因我國(guó)大陸《執(zhí)行<繼承法>的意見(jiàn)》第28條規(guī)定:“繼承人喪我國(guó)大陸地區(qū)為代表的僅以被代位人的先于被繼承人死亡為原失繼承權(quán)的,其晚輩直系血親不得代位繼承?!币簿褪钦f(shuō),在我國(guó)因。其二,以日本為代表的被代位人先于被繼承人死亡、或喪失大陸,代位繼承人之繼承權(quán)是基于代替被代位繼承人的地位而取繼承權(quán)為其發(fā)生原因。其三,以德國(guó)為代表的被代位人先于被繼得的。因此,只有被代位人沒(méi)有喪失繼承權(quán),代位人方可代位繼承。承人死亡、或喪失繼承權(quán)、或放棄

5、繼承權(quán)為其發(fā)生原因。(五)代位繼承人的法定應(yīng)繼份2.被代位人的范圍代位人只可以繼承被代位人有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額,如果代位各國(guó)立法通說(shuō)認(rèn)為被代位人的范圍限于直系卑血親。被代人有數(shù)人,則由他們共同繼承被代位人應(yīng)當(dāng)繼承的遺產(chǎn)份額。位人的范圍,具體有如下立法例:一是以我國(guó)大陸為代表的僅限三、中國(guó)香港地區(qū)代位繼承制度于被繼承人的子女及其卑血親。二是以法國(guó)為代表的被繼承人香港《無(wú)遺囑者遺產(chǎn)條例》第4條規(guī)定:“(1)無(wú)遺囑者的剩余的直系卑血親、兄弟姐妹的直系卑血親。其三是以瑞士為代表的遺產(chǎn)須按本條所述的方式分配或以本條所述的信托形式持有。被繼承人的直系卑血親、父母的

6、直系卑血親、祖父母的直系卑血(2)如該無(wú)遺囑者遺下丈夫或妻子——(a)后嗣;及(b)父母,或全親。四是以美國(guó)為代表的被繼承人的直系卑血親、兄弟姐妹的直血親兄弟姊妹或其后嗣,則須為該尚存丈夫或妻子的絕對(duì)權(quán)益而系卑血親和祖父母的直系卑血親。以信托形式持有該剩余遺產(chǎn)?!奔霸摋l例第5(1)條規(guī)定可知在我3.代位繼承人的范圍國(guó)香港地區(qū),無(wú)遺囑者的子女或者兄弟姐妹先于遺囑人去世是代絕大多數(shù)國(guó)家的立法例認(rèn)為代位繼承人必須是被代位人的位繼承發(fā)生的原因。被代位人為無(wú)遺囑者的子女或者其全血親直系卑親屬,但也存在例外,如韓國(guó)民法規(guī)定,妻子可代亡夫繼承兄弟姐妹。代位人的范圍

7、限定為無(wú)遺囑者的子女的后嗣和無(wú)遺公婆的財(cái)產(chǎn)。需要我們注意的是,世界上大多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定代囑者兄弟姊妹的子女的范圍之內(nèi)。與我國(guó)大陸相同,香港地區(qū)代位人必須是被代位人的直系卑血.親,但不一定是被繼承人的直系位人的法定應(yīng)繼份只能是被代位人所應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額,同父母卑血親,這樣代位人的范圍就得到了擴(kuò)大。代位繼承原則上不受的后嗣人數(shù)如果超過(guò)一人,則按代位父的人數(shù)均等分配該被代位代數(shù)限制。人的法定應(yīng)繼份。4.代位繼承人的應(yīng)繼份四、中國(guó)澳門(mén)地區(qū)代位繼承制度關(guān)于代位繼承人的應(yīng)繼份,許多國(guó)家的法律均規(guī)定代位人無(wú)我國(guó)澳門(mén)地區(qū)關(guān)于代位繼承的定義為《澳門(mén)民法典》第1879論

8、人數(shù)多少,其應(yīng)繼份僅為被代位人的應(yīng)繼份,數(shù)名同親等的代條之規(guī)定:“繼承人或受遺贈(zèng)人不能或不愿接受遺產(chǎn)或遺贈(zèng)時(shí)

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