訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)淺探論文

《訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)淺探論文》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。

1、訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)淺探畢業(yè)論文目錄一、訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的一般理論1（一）訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的理論基礎(chǔ)——婚姻的本質(zhì)探討1（二）訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)及分類2二、國外訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展及分析3（一）美國訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展及分析3（二）法國離婚標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展及解析5三、我國現(xiàn)行訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)存在的問題6（一）從法律原則角度分析7（二）從法律規(guī)則角度分析7（三）從實際運用角度分析8四、以婚姻破裂為訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的立法建議9（一）走出訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定的誤區(qū)9（二）選擇以婚姻破裂作為訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)更符合我國實際情況10（三）新訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)下的立法建議10參考文獻(xiàn)

2、14111一、訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的一般理論（一）訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的理論基礎(chǔ)——婚姻的本質(zhì)探討我國古代社會，婚姻是為了“合二姓之好，上以事宗廟，下以繼后世”鄭玄、孔子：《周禮·儀禮·禮記》，長沙岳麓書社，2006年第3版，第12頁。，西方羅馬五大法學(xué)家之一莫德斯休努斯對婚姻所下定義則稱:“婚姻是一夫一妻的終身結(jié)合，神事和人事的共同關(guān)系，”周棍：《羅馬法原論》，北京商務(wù)印書館，1994年第1版，第178頁?？梢?，早期婚姻的目的是繼血統(tǒng)、承祭祀?；诖耍鞣絿姨岢隽嘶橐銎跫s理論，該學(xué)說認(rèn)為，婚姻因要式的契約而成立，婚姻締結(jié)本

3、身為契約。該學(xué)說最早起源于康德：“婚姻雖不是任意的契約，但是是兩個不同性別的人，為了終身相互占有對方的性官能而產(chǎn)生的結(jié)合體，它是依據(jù)人性法則產(chǎn)生其必要性的一種契約?！笨档拢骸斗ǖ男味蠈W(xué)原理—權(quán)利的科學(xué)》，北京商務(wù)印書館，1991年第2版，第95-96頁。這種學(xué)說充分彰顯人格，符合西方社會人格解放的社會思潮，得到到柯朗、加比堂等人的支持，并迅速發(fā)展成為現(xiàn)代通行的理論。美國十九世紀(jì)法學(xué)家JoelBishop在他1891年出版的有關(guān)婚姻的著述中提出，婚姻是契約的表述是一種謬誤。即使人是通過類似進(jìn)入契約過程進(jìn)入婚姻的

4、，已成立的婚姻與各種形式的契約相比是不同的，因為身份是婚姻關(guān)系的基本要素，并且一旦締結(jié)了婚姻，婚姻關(guān)系中的剩余部分是身份比契約多。PrentissBishop：NewCommentariesonMarriage，DivorceandSeparation，T.H.FIood&Co，1891，14-15，轉(zhuǎn)引自：宋智鹽：“以契約理含誘視婚姻本質(zhì)”，《長沙理工大學(xué)學(xué)報》，2004年第4期，第20頁。這就是身份關(guān)系說，該學(xué)說認(rèn)為婚姻行為是一種身份法的行為，不是當(dāng)事人意定的。我國學(xué)者楊大文在他的著述中也提到了該種理論。黑

5、格爾等人則持有另外的觀點，“婚姻不可能歸屬于契約的概念之下”，“它是一個超越了契約立場的契約”黑格爾：《法哲學(xué)原理》，北京商務(wù)印書館，1982年第1版，第177頁。，婚姻是倫理實體，法律的規(guī)定使倫理實體具有法律的意義，黑格爾由此創(chuàng)立了婚姻倫理說。法國學(xué)者盧斐補(bǔ)主張15婚姻并非契約，而為制度之一?；橐霎?dāng)事人結(jié)婚以后，該制度即生效，制度上的效力一經(jīng)發(fā)生，無論婚姻當(dāng)事人的意思如何，夫妻不得變更婚姻效力，不得依解除的合意而將婚姻予以解除?？傮w來說，我們可以將婚姻的屬性歸結(jié)為兩點，即自然屬性和社會屬性?；橐龅淖匀粚傩?，即

6、人類社會的自然需求，比如感情需求，延續(xù)后代的需求等等?；橐龅纳鐣傩允侨祟惿鐣拿靼l(fā)展的產(chǎn)物，以社會對婚姻的期待為前提，對婚姻所作出的各種定義?；橐錾矸菡f、婚姻倫理說和婚姻制度說都是以該屬性為基點發(fā)展出來的理論。雖然以上三種學(xué)說力求從一個更合理的角度解釋婚姻的本質(zhì)，但是它們都忽略了婚姻自然屬性的重要性。不可否認(rèn)，隨著社會的發(fā)展，婚姻的社會職能越來越突顯，但因此而忽略個體的自然需求，這樣的婚姻制度所產(chǎn)生的婚姻是缺乏基礎(chǔ)的，人們也不可能期待這樣的婚姻發(fā)揮最大的社會功效。就筆者看來，婚姻契約理論更能解釋婚姻的本質(zhì)?；?/p>

7、姻的締結(jié)，其實就是一個特殊的一攬子契約，理由如下：第一，契約的締結(jié)需要當(dāng)事人雙方的合意。我國主張自由婚姻，并且，為了保障當(dāng)事人意思表示真實，法律在婚姻的締結(jié)上做了一系列規(guī)定。由此可以推出，婚姻的締結(jié)是以雙方的合意為前提的，而雙方合意的達(dá)成，則是當(dāng)事人個體需求的最終結(jié)果，即婚姻自然屬性的滿足。第二，契約的內(nèi)容為雙方間的權(quán)利義務(wù)的具體規(guī)定。當(dāng)事人雙方締結(jié)婚姻，即產(chǎn)生夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，包括身份、制度、倫理等各方面的內(nèi)容，還包括違約情形和違約后果，即離婚及相關(guān)內(nèi)容。這是婚姻的社會屬性，通常情況下，這種社會屬性以法律

8、制度的形式體現(xiàn)，并蘊含人們當(dāng)前對婚姻的社會期待。（二）訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)及分類所謂訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn),是指離婚訴訟中法律所規(guī)定的是否準(zhǔn)予離婚的規(guī)范性標(biāo)準(zhǔn),是法官審理離婚案件時據(jù)以決定是否準(zhǔn)予離婚的法定條件和判決予以援用的依據(jù)。當(dāng)前訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)主要有兩種，過錯主義和無過錯主義。過錯主義，指當(dāng)且僅當(dāng)婚姻當(dāng)事人一方或雙方存在法定過錯的情況下，才判決準(zhǔn)予離婚的一種離婚制度。過錯主義出現(xiàn)于離婚制度的早期階段