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《違法性判斷的基準(zhǔn)與行為無價值論——兼論當(dāng)代中國刑法學(xué)的立場問題》由會員上傳分享,免費在線閱讀,更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫。
1、違法性判斷的基準(zhǔn)與行為無價值論——兼論當(dāng)代中國刑法學(xué)的立場問題關(guān)鍵詞:違法論/評價基準(zhǔn)/法益侵害/規(guī)范違反/刑法立場內(nèi)容提要:違法性論是刑法理論的試金石,研究違法性判斷的基準(zhǔn)問題,對于形成學(xué)派論爭,全面推進(jìn)中國刑法學(xué)的發(fā)展有重大意義。結(jié)果無價值論和行為無價值論思考違法性問題的路徑不同, 由此導(dǎo)致犯罪成立范圍、認(rèn)定犯罪過程、犯罪和刑罰的關(guān)系、刑法和社會的關(guān)聯(lián)性都不相同。(二元的)行為無價值論充分考慮特定時期的社會現(xiàn)實、規(guī)范期待,注重刑法的行為引導(dǎo)功能,是合理的理論。根據(jù)這種違法性論,違法性判斷的核心是行為,法益侵害只是決定
2、“行為性質(zhì)”的要素;刑法不是單純?yōu)榱藦浹a損害,而要著眼于讓國民養(yǎng)成規(guī)范意識,防止損害再次發(fā)生。當(dāng)代中國刑法學(xué)應(yīng)當(dāng)以(二元的)行為無價值論為基點來建構(gòu), 以回應(yīng)社會需要,促進(jìn)公眾的規(guī)范認(rèn)同。中國刑法學(xué)自20世紀(jì)80年代以來逐步得到規(guī)范發(fā)展,但是,目前仍然存在一些制約理論發(fā)展的“瓶頸”問題。例如,源自蘇聯(lián)的犯罪構(gòu)成理論是否合理?探求立法原意的刑法解釋方法是否妥當(dāng)?shù)鹊龋夹枰屑?xì)研究。不過,無論是采取蘇聯(lián)的“四要件理論”體系,還是贊成大陸法系的“三階層理論”,在刑法學(xué)研究中都不能回避如何進(jìn)行違法性判斷的問題。因為即便按照現(xiàn)有的
3、“四要件理論”,也要在犯罪本質(zhì)部分研討違法性,在排除犯罪性事由部分確定違法性的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn),而這些問題,都與違法性評價直接相關(guān)。犯罪一定是符合分則罪狀規(guī)定并具有違法性的行為。與違法性判斷有關(guān)的問題,簡而言之是刑法上的判斷究竟應(yīng)該重視行為,再附帶考慮結(jié)果,還是只看重結(jié)果即為已足?是單純對造成損害的行為進(jìn)行懲罰,還是讓國民養(yǎng)成規(guī)范意識,注重防止損害再次發(fā)生?而這兩方面的問題展開來說就是:(1)判斷違法性的基準(zhǔn)點究竟在哪里,是行為還是結(jié)果?(2)違法性判斷是事前的還是事后的判斷?(3)判斷違法性的邏輯順序是什么,是沿著行為一結(jié)果的
4、順序思考問題,還是僅僅根據(jù)結(jié)果就可以得出行為違法的結(jié)論?(4)違法性判斷與公眾規(guī)范認(rèn)同感的養(yǎng)成之間存在何種關(guān)聯(lián)?(5)判斷違法性的基準(zhǔn)點如果不同,會對刑罰論產(chǎn)生哪些影響,犯罪和刑罰之間存在何種復(fù)雜糾結(jié)?上述諸點,要么在中國刑法學(xué)中沒有得到深入探討,要么是懸而未決的問題。然而,這些問題都涉及刑法基本立場,在刑法學(xué)中具有牽一發(fā)而動全身的性質(zhì)。思考上述問題的方法或者路徑不同,可能導(dǎo)致人們對如下問題的認(rèn)識有所不同,例如,犯罪成立范圍、認(rèn)定犯罪的思維過程、犯罪和刑罰的關(guān)系、刑法和社會的關(guān)聯(lián)度等。所以,辨析違法性判斷的基準(zhǔn)問題,對于
5、形成“學(xué)派論爭”以及全面推進(jìn)中國刑法學(xué)的發(fā)展具有重大意義。本文的基本觀點是:在現(xiàn)代刑法理論中,存在(二元的)行為無價值論和結(jié)果無價值論的學(xué)派對立。在行為無價值論的基本理論構(gòu)架內(nèi)思考違法性評價基準(zhǔn)問題,不僅在理論上能夠自洽,而且充分吸收了法益侵害原理的合理之處,緊扣當(dāng)前中國社會的現(xiàn)實,因而具有合理性。在當(dāng)代以及未來相當(dāng)長的歷史時期內(nèi),中國刑法學(xué)應(yīng)當(dāng)以(二元的)行為無價值論而非結(jié)果無價值論為核心來建構(gòu),從而實現(xiàn)刑罰積極的一般預(yù)防功能,維護(hù)規(guī)范的有效性,促進(jìn)公眾對刑法規(guī)范的認(rèn)同,實現(xiàn)刑法的價值。一、違法性判斷的對象基準(zhǔn)按照實質(zhì)
6、的違法論中的結(jié)果無價值論,違法性是指某種事實、狀態(tài)被法給予否定性評價。如果某種行為造成法益侵害后果,或者具有侵害法益的危險,就可以肯定其具有違法性。違法評價的對象基準(zhǔn)是廣義的、客觀存在的結(jié)果(法益侵害后果或者危險),該評價只是對一定的事態(tài)或者結(jié)果在法律上做出判斷,與侵害事實是否由人所引起無關(guān),人的行為或者物的行為,都是違法評價對象。①至于行為者的行為樣態(tài)是什么,其對于可能發(fā)生的法益侵害事實是否知曉,這些都對行為的違法或者適法毫無影響。與結(jié)果無價值論存在明顯差異的是行為無價值論。由于將違法性僅僅界定為規(guī)范違反的觀點存在很多
7、不足,所以,一元的行為無價值論受到廣泛批評。在今天,得到很多學(xué)者所贊同的是二元的行為無價值論。本文所討論的行為無價值論也是這個意義上的理論。按照二元的行為無價值論的觀點,評價犯罪的對象基準(zhǔn)是:行為以及結(jié)果,其中對行為的評價是核心。二元的行為無價值論認(rèn)為,對于違法性的判斷,應(yīng)當(dāng)以結(jié)果無價值論為基礎(chǔ),同時,作為對結(jié)果的違法性的限定,也應(yīng)當(dāng)考慮行為對于社會通常觀念的脫離或者偏離。為了促進(jìn)社會生活的發(fā)展,即使實施了某些客觀上可能有害的行為,但社會如果能夠容忍類似行為,那么就不能認(rèn)為其違法。換言之,單純從后果上看可能違法的行為,如
8、果是為了確保社會生活充滿活力地發(fā)展所必需的,對社會秩序的損害極其有限,或者沒有違反作為行為基準(zhǔn)的規(guī)范的,不需要作為違法行為看待。在這個意義上的行為無價值論具有限定結(jié)果無價值論的功能。結(jié)果無價值論將評價犯罪的基準(zhǔn)定位于與人的行為無關(guān)的客觀結(jié)果,其主要考慮是:即便是無過失的個人行為,以及那些根本不能稱得上是“行為”的人的