論國際私法的國際法和國內(nèi)法性質(zhì)的論文

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1、論國際私法的國際法和國內(nèi)法性質(zhì)的論文摘要：目前在學(xué)術(shù)界領(lǐng)域，無論是國內(nèi)還是國外，針對國際私法的性質(zhì)問題，都存在著激烈的爭論，即國際私法究竟是國際法還是國內(nèi)法。圍繞這個問題，目前學(xué)術(shù)界領(lǐng)域主要存在著國際法論、國內(nèi)法論和兩者兼而有之的二元論三種觀點。分析國際私法的性質(zhì)，首先要從符合法學(xué)當(dāng)今發(fā)展的需要出發(fā)，從根本上理清國際法和國內(nèi)法這兩個概念，然后才能對國際私法的性質(zhì)作出分析。國際私法在當(dāng)前主要是國際法，將來隨著科技及全球化的發(fā)展，這種趨勢將會更加明顯。　　關(guān)鍵詞：國際私法；分類；國際法；國內(nèi)法　　　　對于國際私法的性質(zhì)問題，國內(nèi)外學(xué)術(shù)界長期爭論不休。不同的學(xué)者從不同的角度論證了他們

2、的觀點和看法。目前學(xué)術(shù)界存在著三種主要觀點，即國際法論，國內(nèi)法論和兩者兼而有之的二元論。至于這些理論是否成立，需要在當(dāng)今法學(xué)發(fā)展的背景下仔細(xì)分析。筆者認(rèn)為，要準(zhǔn)確界定國際私法的國際法國內(nèi)法性質(zhì)，首先需要在問題的源頭上分析，才能從根本上解決問題?！　∫?、概念的理清　　討論國際私法的性質(zhì)之前，首先要理清的是國際法和國內(nèi)法這兩個基本概念，這涉及到法理學(xué)中的法的分類，但與國際私法性質(zhì)相關(guān)的兩者概念和傳統(tǒng)法理學(xué)中兩者的概念并不完全相同?！　鹘y(tǒng)法理學(xué)根據(jù)法的創(chuàng)制和適用范圍對法律進(jìn)行分類，其中，國內(nèi)法是指由國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定的，效力范圍一般不超出本國主權(quán)范圍的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性法律

3、文件。國內(nèi)法法律關(guān)系主體主要是個人和組織，國家一般只是在民商事法律關(guān)系中作為與個人組織平等的主體出現(xiàn)。國際法是由參與國際關(guān)系的兩個或兩個以上的國家或國際組織間制定、認(rèn)可或締結(jié)的確定其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的，并適用于它們之間的法。.其主要的表現(xiàn)形式是國際條約和國際慣例。國際法律關(guān)系的主體主要是國家和國際組織?！　≡谟懻搰H私法性質(zhì)時，不同的學(xué)者容易在國際法的概念上理解不同。概括地講，國際法是調(diào)整國際關(guān)系的法律規(guī)范。什么是國際關(guān)系，是“公”是“私”還是“公私兼有”？我國學(xué)者王鐵崖先生曾指出：“國際關(guān)系有兩種意義，一種是國家之間的正式關(guān)系—這是嚴(yán)格意義的國際關(guān)系；另一種是人和團(tuán)體跨越

4、國界的交流關(guān)系—這是擴(kuò)大意義的國際關(guān)系。人和團(tuán)體跨越國界的交往關(guān)系往往先于國家之間的正式關(guān)系而存在，而且，在國家的正式關(guān)系存在的同時，人和團(tuán)體跨越國界的交往關(guān)系更加發(fā)展更加有意義?！痹诖耍覀兘邮芡蹊F崖先生的第二種理解，對國際關(guān)系作廣義上的解釋，國際關(guān)系從主體上看，是一種“公私兼有”的關(guān)系。因此，對于國際法的理解，將不是作為單個部門法的國際公法的理解，而是將其他個人和組織的跨越國界的交往關(guān)系也包括在內(nèi)。在這種意義上講，國際法成為與國內(nèi)法體系相對的國際法體系，它大體上包括了與國內(nèi)法體系相對應(yīng)的法律部門如國際公法，國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法。之所以對國際法作出這種理解，是因為19世紀(jì)末葉

5、以后，世界各國的交往逐步達(dá)到空前的程度，國與國之間的聯(lián)系已遠(yuǎn)非傳統(tǒng)的政府之間交往關(guān)系所能概括。鑒于這一現(xiàn)實，越來越多的學(xué)者認(rèn)為，特別在作理論探討時，應(yīng)對國際法作廣義的解釋，即它在調(diào)整不同國家之間的交往關(guān)系時，包括了不同國家的個人和組織之間的交往關(guān)系?！　《?、“國內(nèi)法”觀點的理論缺陷　　贊成國際私法是國內(nèi)法的學(xué)者被稱為“國內(nèi)法學(xué)派”或“民族主義學(xué)派”。其主要代表人物有法國的巴丹、巴迪福，德國的卡恩，英國的戴西和前蘇聯(lián)的隆茨等。支撐這些學(xué)者觀點的主要論據(jù)如下：國際私法和國際法的主體和調(diào)整對象不同；兩者的法律淵源不同；兩者的法律規(guī)范的制定主體和適用范圍不同；兩者爭議的解決主體和解決方

6、法不同?！　』诂F(xiàn)代國際法體系的理解，“國內(nèi)法學(xué)派”的觀點存在諸多缺陷，表現(xiàn)在以下方面：　　1.“國內(nèi)法學(xué)派”學(xué)者認(rèn)為國際私法和國際法的主體和調(diào)整對象不同，個人和組織間的交往不作為國際法調(diào)整對象。這是基于狹義的國際關(guān)系和國際公法的理解，排除了國際社會中不同國家個人和組織間的交往，而僅僅將國際關(guān)系限定在代表國家的政府和國際組織間的行為。很明顯，這種狹義國際法的理解已經(jīng)落后于時代發(fā)展的步伐和要求?，F(xiàn)代國際法應(yīng)該反映所有國際法主體之間的行為，其中當(dāng)然包括了不同國家間個人和組織的交往，并且這種交往在國際交往間正在發(fā)揮重要的作用。實踐證明，國家間的行為只是其中的一部分，并且隨著時間的發(fā)展

7、，這種比重將會逐漸下降，直至消失。法律應(yīng)敏感的覺察到這種現(xiàn)實社會的變化，與時俱進(jìn)，表現(xiàn)現(xiàn)實社會的需要。當(dāng)然，這種變化亦應(yīng)在法理學(xué)的理論中得以體現(xiàn)。所以，狹義國際法的理解應(yīng)退出歷史舞臺，國際間個人和組織的交往亦應(yīng)是國際法性質(zhì)的交往?！皣鴥?nèi)法學(xué)派”從主體和調(diào)整對象角度判斷國際私法為國內(nèi)法將失去理論依據(jù)。　　2.“國內(nèi)法學(xué)派”認(rèn)為國際私法和國際公法的法律淵源不同。國際公法的淵源主要是國際條約和國際慣例，而國際私法的法律淵源則主要是國內(nèi)立法和國內(nèi)司法判例。但仔細(xì)辨別，不難發(fā)現(xiàn)，這種根據(jù)并非無懈可擊。