公司非破產(chǎn)清算制度芻議

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1、公司非破產(chǎn)清算制度芻議　　摘要：公司清算為終結(jié)公司的法律關(guān)系、消滅公司法人資格提供了合理的依據(jù)。除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，分為自愿清算和強(qiáng)制清算。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護(hù)股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧的經(jīng)濟(jì)秩序?！　￡P(guān)鍵詞：公司清算；自愿清算；強(qiáng)制清算　　　　公司清算是依法定程序清理公司債權(quán)債務(wù)，處理公司剩余財(cái)產(chǎn)并最終終止公司法律人格的行為和法律制度，是公司解散后的必經(jīng)程序。公司清算為終結(jié)公司的法律關(guān)系，消滅公司法人

2、資格提供了合理的依據(jù)。從我國(guó)《公司法》的規(guī)定看，除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，分為自愿清算和強(qiáng)制清算。這兩種清算方式均以清理公司財(cái)產(chǎn)，了結(jié)公司業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)，清算公司債務(wù)，分配剩余財(cái)產(chǎn)為內(nèi)容。顯然，與破產(chǎn)清算不同的是，非破產(chǎn)清算的財(cái)產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還要將剩余的財(cái)產(chǎn)分配給股東。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護(hù)股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧的經(jīng)濟(jì)秩序?！　　　∫弧⒆栽盖逅恪　　　。ㄒ唬┣逅阒黧w　　在公司的清算中明確

3、公司清算的義務(wù)主體尤為重要。依照《公司法》規(guī)定，股東以及董事會(huì)負(fù)有在公司終止后清算公司債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，是基本的清算主體，同時(shí)，具有股東性質(zhì)的開(kāi)辦者、上級(jí)主管部門亦屬其中。據(jù)此，根據(jù)公司的種類，公司清算主體可作如下設(shè)置：　　國(guó)有獨(dú)資有限公司清算時(shí)，國(guó)家授權(quán)投資的主體應(yīng)當(dāng)為清算主體。如果國(guó)有獨(dú)資公司被撤銷的，清算主體可為授權(quán)投資主體或者為作出撤銷決定的主體。　　其他有限責(zé)任公司的清算主體為公司股東名冊(cè)上登記的全體股東，公司如無(wú)股東名冊(cè)可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認(rèn)定其為清算主體。　　有限責(zé)任公司分公司

4、的清算主體為母公司，子公司的清算主體應(yīng)當(dāng)為各個(gè)投資股東。　　股份有限公司以公司章程規(guī)定負(fù)有清算責(zé)任的股東或者股東大會(huì)選定的股東為清算主體。公司章程無(wú)規(guī)定，或者股東大會(huì)選定不成的，可認(rèn)定派員擔(dān)任董事會(huì)成員的股東為清算主體?！　≡趯?shí)踐中，為保證清算的順利進(jìn)行及清算結(jié)果的公平、公正，依據(jù)清算的不同環(huán)節(jié)，清算主體可作如下劃分：　　1．組織清算的責(zé)任主體。其在公司解散后，承擔(dān)清算的組織責(zé)任，如不依法組織清算要承擔(dān)法律責(zé)任；在組織清算不能時(shí)，應(yīng)依法申請(qǐng)有強(qiáng)制權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行強(qiáng)制清算?！　?．清算的實(shí)施主體。即清算組織，亦稱清算人，是

5、被組織進(jìn)行清算的人的集合，簡(jiǎn)單的清算也可為單個(gè)人?！　?．清算監(jiān)督主體。即股東與債權(quán)人，他們與清算的結(jié)果有民事上的利害關(guān)系，認(rèn)為清算事務(wù)侵犯自己合法權(quán)利時(shí)，有權(quán)提出異議直至提起訴訟?！　。ǘ┣逅闳说穆殭?quán)　　清算人在執(zhí)行清算業(yè)務(wù)的范圍內(nèi)，其權(quán)利義務(wù)有如公司的董事，其與公司之間的關(guān)系屬民法上的委托關(guān)系，處于受托人的地位。清算人在執(zhí)行清算過(guò)程中，其職權(quán)主要包括七項(xiàng)：清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組織成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的

6、業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)債務(wù)。債權(quán)人應(yīng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自第一次公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)，清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。逾期未申報(bào)債權(quán)的，債權(quán)人只能就分配剩余的財(cái)產(chǎn)受償；處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動(dòng)?！　。ㄈ┣逅愠绦颉　【唧w程序主要涉及通知和公告程序、債權(quán)人會(huì)議的組成和表決機(jī)制、公司清算委員會(huì)的具體設(shè)定、公司清算費(fèi)用的承擔(dān)問(wèn)題和公司財(cái)產(chǎn)的分配問(wèn)題。公司在清算時(shí)，對(duì)能通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以通知其在法定期限內(nèi)申報(bào)公司債權(quán)，對(duì)無(wú)法通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法定載體上予以公

7、告，要求其申報(bào)債權(quán)，并決定超期申報(bào)債權(quán)的認(rèn)定機(jī)制。為了遏制公司惡意對(duì)能通知到的債權(quán)不通知而公告意圖逃避債務(wù)的行為，可設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。關(guān)于債權(quán)人會(huì)議的組成和表決機(jī)制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對(duì)公司清算費(fèi)用的承擔(dān)，一般應(yīng)設(shè)定為公司義務(wù)，并在財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強(qiáng)制清算的情況下，可責(zé)令由公司清算主體承擔(dān)公司的清算費(fèi)用。關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)的分配問(wèn)題，可借鑒《破產(chǎn)法》的規(guī)定，即應(yīng)先支付清算費(fèi)用，然后按職工工資、福利，國(guó)家稅收、公司普通債權(quán)，如有擔(dān)保債權(quán)，則擔(dān)保債權(quán)在普通債權(quán)前受償?！　　　《?、強(qiáng)制清算　　　　（一）強(qiáng)制清算的

8、情形　　根據(jù)《公司法》，強(qiáng)制清算的種類包括法院依債權(quán)人申請(qǐng)而組織的強(qiáng)制清算，和主管機(jī)關(guān)在公司被依法責(zé)令關(guān)閉而解散時(shí)組織的強(qiáng)制清算。債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制清算有以下兩種情形，一是公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；二是股東會(huì)議解散?？梢钥闯觯覈?guó)規(guī)定的范圍比較窄?，F(xiàn)實(shí)中，公司出現(xiàn)解散的情形而又不解散