解除與其類似制度

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1、解除與其類似制度一、解除與解除條件(aufloesendeBedingung)在附條件的法律行為中，有所謂解除條件。解除條件的成就，使合同為了上下文的統(tǒng)一，以下各摘錄中出現(xiàn)的“契約”一詞都改稱為“合同”。歸于消滅（《合同法》第45條第1款當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效）。就這點(diǎn)來看，兩者有共性。韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》，法律出版社，2008年第二版，（以下簡稱“韓著”）第449頁但兩者有著如下不同：1.適用范圍的不同。解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為（無論是單方行為還是雙方行為）或意思

2、表示；而解除合同則是在合同場合才能適用。韓著第449頁；崔建遠(yuǎn)：《合同法》，法律出版社，2010年第五版，（以下簡稱“崔著”）第244頁2.發(fā)生原因不同。解除條件是行為人為了限制自己行為的效力，以意思表示對法律行為所加的附款：但合同解除通常不是合同的附款，而且解除權(quán)也不僅是基于當(dāng)事人的約定發(fā)生的，很多情形是基于法律規(guī)定發(fā)生的。韓著第449頁；孫森焱：《民法債編總論》（下冊），法律出版社，2006年12月版，（以下簡稱“孫著”）第616頁；史尚寬：《債法總論》，中國政法大學(xué)出版社，2000年版（以下簡稱“史著”），第528頁；我妻榮：《債權(quán)各論》（上卷），中國法制出

3、版社，2008年版，（以下簡稱“我妻著”）第136頁；崔著第245頁3.效力不同。（1）合同關(guān)系是否自動消滅。解除條件的成就，附解除條件的民事法律行為當(dāng)然且自動地消滅，不需要當(dāng)事人再有什么意思表示；但合同的解除（法定解除和約定解除），僅僅具備解除的條件還不能使合同當(dāng)然且自動地消滅，必須有解除合同的意思表示（解除權(quán)的行使）才行，有時甚至還需要催告。韓著第449頁崔著第245頁（2）是否有溯及力。解除條件成就時，如無特別約定，法律行為一般是向?qū)硎バЯ?，不涉及恢?fù)原狀的問題；合同解除，除繼續(xù)性合同外，通常會涉及恢復(fù)原狀或采取其他補(bǔ)救措施問題。韓著第449頁解除條件之

4、成就原則上無溯及力，合同解除發(fā)生溯及力，使合同自始?xì)w于無效。史著第528頁；孫著第616頁崔建遠(yuǎn)則認(rèn)為解除往往無溯及力，只有在當(dāng)事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時，才有溯及力。因此，他認(rèn)為，合同解除既有向?qū)戆l(fā)生效力的，也有溯及合同成立當(dāng)初的。崔著第245頁4.償還義務(wù)的法律依據(jù)不同。解除條件成就時，當(dāng)事人之償還義務(wù)，則依不當(dāng)?shù)美?guī)定。合同解除時，當(dāng)事人償還義務(wù)之范圍，如無另有訂定，依民法中關(guān)于解除權(quán)行使的效果的規(guī)定。史著第528頁；孫著第616頁【臺灣地區(qū)“民法典”（以下簡稱“臺民”）第259條合同解除時，當(dāng)事人雙方回復(fù)原狀之義務(wù)，除法律另

5、有規(guī)定或合同另有訂定外，依左列之規(guī)定：一由他方所受領(lǐng)之給付物，應(yīng)返還之。二受領(lǐng)之給付為金錢者，應(yīng)附加自受領(lǐng)時起之利息償還之。三受領(lǐng)之給付為勞務(wù)或?yàn)槲镏褂谜?，?yīng)照受領(lǐng)時之價額，以金錢償還之。四受領(lǐng)之給付物生有孳息者，應(yīng)返還之。五就返還之物，已支出必要或有益之費(fèi)用，得于他方受返還時所得利益之限度內(nèi)，請求其返還。六應(yīng)返還之物有毀損、滅失或因其它事由，致不能返還者，應(yīng)償還其價額。】【合同法第97條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！科鋮^(qū)別意義如下：（1）不當(dāng)?shù)美l(fā)生之原因，

6、為基于不當(dāng)?shù)美梢瓲罨貜?fù)義務(wù)，為基于解除之效力，兩者亦有不同。9（2）不當(dāng)?shù)美贫?，以使受益人返還不當(dāng)利益為目的，常以受益人之利益或財產(chǎn)狀態(tài)（現(xiàn)存利益）為準(zhǔn)據(jù)，以定返還義務(wù)之范圍，而在解除之回復(fù)義務(wù)則以回復(fù)給付之原狀為目的，常以權(quán)利人損失或財產(chǎn)狀態(tài)為準(zhǔn)據(jù)，以定其范圍，相對人因給付受有利益與否，在所不問。（3）合同之解除，不妨同時發(fā)生不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)。從而債權(quán)人可以行使不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)或恢復(fù)原狀請求權(quán)。史著：第556頁以上是史尚寬在認(rèn)為恢復(fù)原狀義務(wù)之性質(zhì)為法律所規(guī)定的特殊義務(wù)的前提下所做的論述。但是鄭玉波認(rèn)為，回復(fù)原狀義務(wù)的性質(zhì)，屬于不當(dāng)?shù)美x務(wù)，僅其返還

7、范圍與一般不當(dāng)?shù)美兴煌?。鄭玉波：《民法債編總論》，中國政法大學(xué)出版社，2004年修訂二版，（以下簡稱“鄭著”），第335頁但兩者在恢復(fù)原狀義務(wù)的范圍上并無矛盾之處。二、解除與失權(quán)約款以下關(guān)于失權(quán)約款的筆記摘錄自金可可老師的“約定解除權(quán)“的筆記模板。此處不贅。(Verwirkungsklausel)失權(quán)條款（德民舊360、現(xiàn)354：Verwirkungsklausel）HansBrox,AllgemeinesSchuldrecht,26.Aufl.,München1999,S.125.（金：系經(jīng)法定意思表示解釋規(guī)則而來的默示約定之解除權(quán)）→又稱：Verfallk

8、lause