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《丁關(guān)良：農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)性質(zhì)的探討》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、丁關(guān)良：農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)性質(zhì)的探討一、土地承包經(jīng)營權(quán)的概念界定根據(jù)《土地管理法》第14條和第15條、《民法通則》第80條和第81條、《農(nóng)業(yè)法》第12條規(guī)定之內(nèi)容可知：土地承包經(jīng)營權(quán)是指法人、其他組織、公民等一切農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者（這里主要指農(nóng)民和集體），依照承包合同取得的對農(nóng)民集體所有的或者國家所有而由全民所有制單位、農(nóng)業(yè)集體所有制單位使用的土地、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的占有和從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)并獲得收益的權(quán)利。但在政策和學(xué)術(shù)著作中，人們對當(dāng)前的土地承包經(jīng)營權(quán)概念的名稱表述上均有所不同：①稱之為“土地使用權(quán)”。中共中央、國務(wù)院1993年11月發(fā)布的《關(guān)于當(dāng)前農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)
2、展的若干政策措施》中規(guī)定，經(jīng)發(fā)包方同意，允許“土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓”。②稱之為“土地承包權(quán)”。1998年10月14日黨的十五屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于農(nóng)業(yè)和農(nóng)村工作若干重大問題的決定》指出：“要切實(shí)保障農(nóng)戶的土地承包權(quán)、生產(chǎn)自主權(quán)和經(jīng)營收益權(quán)，使之成為獨(dú)立的市場主體”。例如在理論研究中經(jīng)常提及的“三權(quán)分離”，即明確集體所有權(quán)、穩(wěn)定土地承包權(quán)、搞活土地使用權(quán)。這里需要指出，“土地承包權(quán)”提法是不科學(xué)的，因?yàn)橥恋亍俺邪鼨?quán)”已有明確的含義，即根據(jù)《農(nóng)業(yè)法》第13條第3款規(guī)定：“承包期滿，承包人對原承包的土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等有優(yōu)先承包權(quán)”；《土地管理法》以及《繼承法》等法律規(guī)
3、定：土地承包權(quán)是指農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織的成員（公民或集體）和其他農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者有權(quán)按照發(fā)包方的村民會議或村民代表會議決定，承包土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等自然資源的資格。LOCALHOsT它屬民法中民事主體的權(quán)利能力范疇，而不屬于民事權(quán)利的內(nèi)容。即被賦予土地承包權(quán)主體資格的法人、其他組織或公民才有資格參與承包活動(dòng)，才能有可能真正取得土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利，但在競爭承包中，不是任何組織或個(gè)人都能取得土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利的。顯然，承包權(quán)是一種身份權(quán)，與承包人的身份不可分離；是一種期待權(quán)，在發(fā)包前或繼承、轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓、互換前，只有可能性而不具備現(xiàn)實(shí)性?？梢姡c土地承包經(jīng)營權(quán)是具有不同性質(zhì)和不
4、同層次的概念。③稱之為“土地承包使用權(quán)”。（注：彭萬林主編：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，1994年版，第277頁。）這樣稱謂容易與屬于經(jīng)營權(quán)范疇的企業(yè)承包經(jīng)營權(quán)相區(qū)別。④分別稱之為“土地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)”。如有人認(rèn)為土地使用權(quán)和經(jīng)營權(quán)“其性質(zhì)和權(quán)能基本相同，……主要區(qū)別是原始取得的方式不同，使用權(quán)是依法和按照集體經(jīng)濟(jì)組織的規(guī)定分配取得的；而經(jīng)營權(quán)是通過簽訂土地承包合同取得的，或是在轉(zhuǎn)讓中取得的”。（注：錢介敏、倪江生：《完善農(nóng)村土地法律制度的對策》，《中國法學(xué)》，1990年第6期。）⑤改造為“農(nóng)地使用權(quán)”。有人認(rèn)為“土地承包經(jīng)營權(quán)”概念存在固有缺陷，應(yīng)用農(nóng)地使用權(quán)概念代替，即
5、“農(nóng)地使用權(quán)是以種植、養(yǎng)殖、畜牧等農(nóng)業(yè)目的，對國家或集體所有的農(nóng)用土地占有、使用、收益的權(quán)利”。（注：梁慧星主編：《中國物權(quán)法研究》（下），法律出版社，1998年版，第716頁、第705頁。）⑥改造為“用益權(quán)”。有人認(rèn)為“承包經(jīng)營權(quán)并不是嚴(yán)格的法律用語，在未來的用益物權(quán)立法中應(yīng)當(dāng)盡量避免使用”，“農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)以改造成為用益權(quán)為宜”。（注：房紹坤、丁海湖、張洪偉：《用益物權(quán)三論》，《中國法學(xué)》，1996年第2期。）⑦改造為“永佃權(quán)”?！拔覀冋J(rèn)為，我國目前實(shí)行的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)，就是一種新型的社會主義性質(zhì)的永佃權(quán)；如果采用永佃權(quán)的制度代替農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)，不僅有利于法律概念的統(tǒng)一、準(zhǔn)
6、確，而且有利于鞏固農(nóng)村土地使用關(guān)系，保障雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，使農(nóng)村土地使用關(guān)系法制化”。（注：楊立新、尹艷：《我國他物權(quán)制度的重新構(gòu)造》，《中國社會科學(xué)》，1995年第3期。）上述各種表述都有它們合理的一面，但就目前的情形而言，“土地承包經(jīng)營權(quán)”仍不失為一個(gè)最為恰當(dāng)?shù)母拍?。一是家庭承包制是廣大農(nóng)民的偉大創(chuàng)造，有廣泛的群眾基礎(chǔ)；二是實(shí)行家庭承包經(jīng)營20年的實(shí)踐已證明，“這種經(jīng)營方式，不僅適應(yīng)以手工勞動(dòng)為主的傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)，也能適應(yīng)采用先進(jìn)科學(xué)技術(shù)和生產(chǎn)手段的現(xiàn)代農(nóng)業(yè)，具有廣泛的適應(yīng)性和旺盛的生命力，必須長期堅(jiān)持”。三是具體的農(nóng)用地的使用權(quán)利絕大多數(shù)仍然是根據(jù)承包合同而設(shè)立的，目前農(nóng)用地使用權(quán)
7、出讓方式主要包括農(nóng)用地使用權(quán)有償承包、租賃、拍賣、入股和抵押（實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，則發(fā)生農(nóng)用地使用權(quán)出讓）五種，（注：丁關(guān)良、錢文榮：《農(nóng)村農(nóng)用地使用權(quán)有償出讓的機(jī)理研究》，《浙江社會科學(xué)》，1998年增刊。）其中承包經(jīng)營的土地占80％以上。四是《民法通則》和《土地管理法》等法律對土地承包經(jīng)營權(quán)名稱和相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定，對理解和把握土地承包經(jīng)營權(quán)概念提供了依據(jù)。二、土地承包經(jīng)營權(quán)性質(zhì)的種種觀點(diǎn)綜述關(guān)于當(dāng)前土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)，目前我國學(xué)術(shù)界的爭論主要集中
