海外流失文物追索的法律問題研究

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1、海外流失文物追索的法律問題研究-->1引言1.1研究目的及意義文物這個詞，相信不會有多少人陌生，提到火燒圓明園，八國聯(lián)軍侵華對中國的燒殺搶掠的歷史，相信更是讓華夏炎黃子孫感到恥辱的同時又心痛不已。不計其數(shù)的國寶珍品，被搶走、被毀壞，那是一段不堪回首的歷史，卻又是我們必須面對的殘酷事實。文物，是一類特殊的財產(chǎn)，它與其他一般財產(chǎn)最大的不同，就在于其所蘊含的文化價值。作為四大文明古國之一的中國，歷經(jīng)朝代綿延更迭，文物資源極其豐富，每個朝代的文物也表征了那個朝代的與眾不同，凝聚了當時人民的智慧與勞動，也是先人留給我們的寶貴財富，其所承載的文化價值及其他歷史或藝術(shù)等價值都是獨特和不可復制的。隨著時代的

2、發(fā)展演進，我國大量的文物瑰寶歷經(jīng)劫掠、戰(zhàn)亂、盜掘、走私和非法流轉(zhuǎn)流失到世界各地，我國也成為世界上文物流失最為嚴重的國家之一，數(shù)量之大令人咋舌。今天，追索海外流失文物進入大眾的視野，要從2009年佳士得拍賣公司拍賣我國圓明園十二銅獸首中的鼠首、兔首說起，此次拍賣引起了社會各界的高度關(guān)注，一方面人民的民族情節(jié)異常高漲，一方面法律界也以劉洋為代表的律師團提起國際訴訟來阻止拍賣，但無功而返。頗為戲劇性的是，中國收藏家蔡銘超以2800萬歐元的髙價拍得這兩件銅獸首后，以拍賣本身存在問題為由拒絕付款致使此次拍賣流拍。但讓人欣喜的是，鼠首兔首之后被法國皮諾家族從獸首原屬所有人處買得，2013年6月，法國皮諾

3、家族將鼠首、兔首無償捐贈給了中國。從積極參加相關(guān)的國際公約、制約雙邊協(xié)定，到修改完善國內(nèi)法，再到回購與捐贈，以至提起跨國訴訟，我國從來沒有放棄過對文物的追索，無論在國際與國內(nèi)，也無論政府還是民眾都在為文物的回歸努力著。每一次出現(xiàn)的追索海外流失文物的新聞事件，都會引起社會各界的廣泛關(guān)注，也一次次的撥動著公眾的民族心弦。同時，相關(guān)機構(gòu)、專家對于如何用更有效的途徑和方法來追索流失海外文物也在進行著不斷的探索?！?.1.2國內(nèi)外研究現(xiàn)狀我國在規(guī)范文物方面的法律主要有《憲法》、《物權(quán)法》、《文物保護法》、《刑法》、《文物進出境審核管理辦法》等，在保護文物并遏制和打擊文物犯罪方面的作用并不理想。海外流

4、失的文物多數(shù)是以捐贈或回購的方式回歸，而利用國際上比較認可的、應用較多的追索方式的案例不多，而且成功率較低。追索海外流失文物方面主要包括三個國際公約，即1954年《關(guān)于武裝沖突情況下保護文化財產(chǎn)的公約》（以下簡稱1995年公約）、1970年《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》（以下簡稱1970年公約）和1995年《關(guān)于被盜或者非法出口文物的公約》（以下簡稱1995年公約），其他還有區(qū)域協(xié)定和雙邊協(xié)定。國外學者早在上世紀50年代就開始了對文化財產(chǎn)國際爭議的相關(guān)理論和實踐的研究。美國著名文化財產(chǎn)學者HenryMerryman在文化財產(chǎn)所有權(quán)歸屬中的文化國家主義和文化

5、國際主義的理論：文化財產(chǎn)的善意取得等實踐問題方面有頗為深入的研究，美國的Palmer教授和澳大利亞的Prott教授則在被盜文化財產(chǎn)的非法流轉(zhuǎn)問題上成果斐然。而我國在進入21世紀后對文化財產(chǎn)國際爭議的關(guān)注才漸漸增多，目前活躍于國內(nèi)文化財產(chǎn)國際爭議研究領(lǐng)域的學科前沿的專家學者主要有復旦大學的龔柏華教授、武漢大學的郭玉軍教授、山東科技大學的高升博士以及中國政法大學的霍政欣博士等等。我國在該領(lǐng)域的研究起步晚，專著少，但研究的范圍卻很廣，既有理論又有實踐。值得欣喜的是，2013年“三山五園”文化國際傳播與研究中心的成立意味著我國推動海外文物追索工作邁出了重要一步?！?追索海外流失文物概述2.1海外

6、流失文物概述如上所述文物是特殊的，是不可復制的，承載著也傳承著歷史與文明。也正像JohnHenryMerryman所說：“當我們站在倫敦公共記錄辦公室的1806年頒的土地調(diào)查清冊前或是站在佛羅倫薩格列高利圖書館的優(yōu)士丁尼學說匯纂的手稿前，我們感到一種滿足，因為它們是真實的物品，它們講述了真實的歷史”。②但到底何為文物，理論界并沒有形成一個統(tǒng)一的概念，無論國內(nèi)還是國外，對于文物的概念，種類和范圍的界定都各不相同。除文物的叫法外，還有如文化遺產(chǎn)、文化財產(chǎn)、國寶、考古文物、古董等稱謂，英文的表述也比較多，常見的有culturalrelic、culturalproperty、culturalobje

7、ct、culturalheritage等。雖然叫法不同，但在多數(shù)情況下含義大體一致，可以交替使用，只是在具體語境下，涵義會略有不同。首先，文物一詞的叫法是很中國特色的，其外延和內(nèi)涵是隨著社會的不斷發(fā)展而在發(fā)生著變化。在我國文物一詞最早見于《左傳》，《現(xiàn)代漢語詞典》對于文物作出了如下定義：文物是人類在社會歷史發(fā)展過程中所創(chuàng)造的物質(zhì)財富和精神財富的總和，文物即文化財產(chǎn)，是指歷代遺留下來的在文化發(fā)展史上有價值的東西