企業(yè)境外上市紅籌架構(gòu)

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1、企業(yè)境外上市紅籌架構(gòu)“紅籌上市”，概括而言是指境內(nèi)企業(yè)的實際控制人以個人名義，在境外法律允許作為擬上市公司主體注冊地的離岸金融中心注冊一家公司，該公司通過反向收購國內(nèi)準(zhǔn)備上市的主體，把國內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，成為海外控股公司。之后，以海外控股公司為主體進(jìn)行上市，但是該海外控股公司的主要資產(chǎn)和業(yè)務(wù)仍然在境內(nèi)。海外重組是紅籌上市的基本步驟，其目的即在于通過合法的途徑，對境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)進(jìn)行重組，將境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)或權(quán)益被海外控股公司擁有或控制。一、設(shè)立步驟境外往往指英屬維爾京群島（BVI）、開曼群島、巴哈馬群島、百慕大群島等，下面就以BVI結(jié)構(gòu)為分析案例。BVI架構(gòu)如下圖：具體

2、設(shè)立步驟如下：假設(shè)甲先生與乙先生共同投資擁有一家境內(nèi)公司，其中甲占注冊資本的70%，乙占注冊資本的30%。：1.首先甲、乙按照國內(nèi)公司的出資比例，在BVI（英屬維爾京群島）設(shè)立BVI-A公司，即所謂的特殊目的公司（SPV）。2.然后，BVI-A公司以股權(quán)、現(xiàn)金等方式收購國內(nèi)公司的股權(quán)，則國內(nèi)公司變?yōu)锽VI公司的全資子公司，即外商獨資企業(yè)（即WOFE,WhollyOwnedForeignEnterprise）。只要BVI公司（收購方）和境內(nèi)公司（被收購方）擁有完全一樣的股東及持股比例，在收購后，國內(nèi)公司的所有運作基本上完全轉(zhuǎn)移到BVI公司中。3.BVI-A公司在開曼群島（或百慕大群

3、島）注冊成立一家開曼公司，BVI-A公司又將其擁有的國內(nèi)公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給開曼公司。開曼公司間接擁有國內(nèi)公司的控制權(quán)，作為VC融資的主體和日后境外掛牌上市的主體，同時也作為員工期權(quán)設(shè)置的主體。4.甲、乙共同在BVI設(shè)立BVI-B公司，或分別設(shè)立BVI-B1和BVI-B2公司，以公司的名義持有甲、乙的開曼公司股份。由于BVI公司屬于“外商”范疇，根據(jù)《指導(dǎo)外商投資暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2004年修訂）的規(guī)定，有些行業(yè)可能不允許外商獨資或控股，以上操作方式就不適合。比如國內(nèi)公司從事的是電信、互聯(lián)網(wǎng)、傳媒等需要牌照的行業(yè)，或者是部分敏感行業(yè)（如ZF采購、軍隊采購）等，

4、國內(nèi)公司不適合直接被BVI-A公司反向收購轉(zhuǎn)換成WOFE。此時，可以通過BVI-A公司在國內(nèi)設(shè)立WOFE，收購國內(nèi)企業(yè)的部分資產(chǎn)，通過為國內(nèi)企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理和服務(wù)等方式，換取國內(nèi)企業(yè)的全部或絕大部收入。同時，該外商獨資企業(yè)還應(yīng)通過合同，取得對境內(nèi)企業(yè)全部股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)、抵押權(quán)和投票表決權(quán)。（即所謂“新浪模式”）。二、紅籌架構(gòu)的消除風(fēng)險及其他重要問題2003年中國證監(jiān)會取消對紅籌上市的境內(nèi)審查程序后直接刺激了紅籌模式的廣泛使用，直至2006年8月商務(wù)部等6部委發(fā)布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（簡稱“10號令”）為止，紅籌架構(gòu)是跨境私募與海外上市的首選架構(gòu)。但今年初

5、，證監(jiān)會在培訓(xùn)會上曾表示，對于紅籌架構(gòu)、返程投資問題的解決核心是海外的紅籌架構(gòu)必須拆除，控股權(quán)必須回來，回到國內(nèi)。紅籌架構(gòu)的表現(xiàn)形式為：1）實際控制人為境內(nèi)公民或法人的，要求解除中間架構(gòu)。2）實際控制人為境外公民或法人的，要求盡職調(diào)查之后充分披露【工作底稿中有文件表明中介機(jī)構(gòu)已經(jīng)充分核查】。對于控制權(quán)的調(diào)整要求：要求境內(nèi)自然人或者法人必須直接持有公司股權(quán)，解除間接持股的控制權(quán)形式，要求股權(quán)清晰，明確披露，不能通過境外公司持有股權(quán)即若實際控制人在境內(nèi)，則CSRC原則上要求控股權(quán)必須留在境內(nèi)【若保留，則應(yīng)有充分證據(jù)證明資金來源于國外，而不是返程投資】1、紅籌架構(gòu)的廢止和解除。多數(shù)企業(yè)

6、一般都會通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，但這樣的處理需要關(guān)注的重要問題是外匯的出入境合法性。有些招股書沒有提及這一點，但263網(wǎng)絡(luò)和譽衡藥業(yè)提到在紅籌架構(gòu)設(shè)立和撤銷都提及是根據(jù)“75號文”進(jìn)行了外匯登記（國家外匯管理局匯發(fā)(2005)75號《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》）。在最新過會的浙江向日葵案例中，則是通過零價格轉(zhuǎn)讓的方式將持有的股份轉(zhuǎn)給實際控制人，這也是一種很好的處理方式，不涉及資金的來往。而威創(chuàng)股份則是由境內(nèi)外自然人通過兩層BVI結(jié)構(gòu)控制公司，其股權(quán)結(jié)構(gòu)不需調(diào)整，公司對是否影響境內(nèi)上市后的股東監(jiān)管進(jìn)行了詳細(xì)的說明，主要從股東架構(gòu)形成原因、兩層

7、BVI架構(gòu)對監(jiān)管的影響、若調(diào)整結(jié)構(gòu)須面臨的困難等方面進(jìn)行說明。2、稅收的問題。紅籌架構(gòu)的搭建有些在某種程度上就是假外資的返程投資，但是一般情況下境內(nèi)企業(yè)都會根據(jù)外商投資者企業(yè)享受“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠政策，那么如果紅籌架構(gòu)廢止而變成內(nèi)資企業(yè)以前的稅收優(yōu)惠是否要退呢？多數(shù)企業(yè)沒有提到該問題。譽衡藥業(yè)中，將海外公司的控股股權(quán)60%轉(zhuǎn)回國內(nèi)，從而保持了外資持股可以享受到的稅收優(yōu)惠，并得到當(dāng)?shù)貒叶悇?wù)局的認(rèn)可和批復(fù)。（關(guān)于是否適用稅收優(yōu)惠問題，譽衡藥業(yè)表述的非常清楚）。深圳海聯(lián)訊的案例