企業(yè)境外上市紅籌架構(gòu)

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1、企業(yè)境外上市紅籌架構(gòu)“紅籌上市”，概括而言是指境內(nèi)企業(yè)的實(shí)際控制人以個(gè)人名義，在境外法律允許作為擬上市公司主體注冊(cè)地的離岸金融中心注冊(cè)一家公司，該公司通過反向收購國(guó)內(nèi)準(zhǔn)備上市的主體，把國(guó)內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，成為海外控股公司。之后，以海外控股公司為主體進(jìn)行上市，但是該海外控股公司的主要資產(chǎn)和業(yè)務(wù)仍然在境內(nèi)。海外重組是紅籌上市的基本步驟，其目的即在于通過合法的途徑，對(duì)境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)進(jìn)行重組，將境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)或權(quán)益被海外控股公司擁有或控制。一、設(shè)立步驟境外往往指英屬維爾京群島（BVI）、開曼群島、巴哈馬群島、百慕大群島等，下面就以BVI結(jié)構(gòu)為分析案例。BVI架構(gòu)如下圖：具體

2、設(shè)立步驟如下：假設(shè)甲先生與乙先生共同投資擁有一家境內(nèi)公司，其中甲占注冊(cè)資本的70%，乙占注冊(cè)資本的30%。：1.首先甲、乙按照國(guó)內(nèi)公司的出資比例，在BVI（英屬維爾京群島）設(shè)立BVI-A公司，即所謂的特殊目的公司（SPV）。2.然后，BVI-A公司以股權(quán)、現(xiàn)金等方式收購國(guó)內(nèi)公司的股權(quán)，則國(guó)內(nèi)公司變?yōu)锽VI公司的全資子公司，即外商獨(dú)資企業(yè)（即WOFE,WhollyOwnedForeignEnterprise）。只要BVI公司（收購方）和境內(nèi)公司（被收購方）擁有完全一樣的股東及持股比例，在收購后，國(guó)內(nèi)公司的所有運(yùn)作基本上完全轉(zhuǎn)移到BVI公司中。3.BVI-A公司在開曼群島（或百慕大群

3、島）注冊(cè)成立一家開曼公司，BVI-A公司又將其擁有的國(guó)內(nèi)公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給開曼公司。開曼公司間接擁有國(guó)內(nèi)公司的控制權(quán)，作為VC融資的主體和日后境外掛牌上市的主體，同時(shí)也作為員工期權(quán)設(shè)置的主體。4.甲、乙共同在BVI設(shè)立BVI-B公司，或分別設(shè)立BVI-B1和BVI-B2公司，以公司的名義持有甲、乙的開曼公司股份。由于BVI公司屬于“外商”范疇，根據(jù)《指導(dǎo)外商投資暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2004年修訂）的規(guī)定，有些行業(yè)可能不允許外商獨(dú)資或控股，以上操作方式就不適合。比如國(guó)內(nèi)公司從事的是電信、互聯(lián)網(wǎng)、傳媒等需要牌照的行業(yè)，或者是部分敏感行業(yè)（如ZF采購、軍隊(duì)采購）等，

4、國(guó)內(nèi)公司不適合直接被BVI-A公司反向收購轉(zhuǎn)換成WOFE。此時(shí)，可以通過BVI-A公司在國(guó)內(nèi)設(shè)立WOFE，收購國(guó)內(nèi)企業(yè)的部分資產(chǎn)，通過為國(guó)內(nèi)企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理和服務(wù)等方式，換取國(guó)內(nèi)企業(yè)的全部或絕大部收入。同時(shí)，該外商獨(dú)資企業(yè)還應(yīng)通過合同，取得對(duì)境內(nèi)企業(yè)全部股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)、抵押權(quán)和投票表決權(quán)。（即所謂“新浪模式”）。二、紅籌架構(gòu)的消除風(fēng)險(xiǎn)及其他重要問題2003年中國(guó)證監(jiān)會(huì)取消對(duì)紅籌上市的境內(nèi)審查程序后直接刺激了紅籌模式的廣泛使用，直至2006年8月商務(wù)部等6部委發(fā)布《關(guān)于外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（簡(jiǎn)稱“10號(hào)令”）為止，紅籌架構(gòu)是跨境私募與海外上市的首選架構(gòu)。但今年初

5、，證監(jiān)會(huì)在培訓(xùn)會(huì)上曾表示，對(duì)于紅籌架構(gòu)、返程投資問題的解決核心是海外的紅籌架構(gòu)必須拆除，控股權(quán)必須回來，回到國(guó)內(nèi)。紅籌架構(gòu)的表現(xiàn)形式為：1）實(shí)際控制人為境內(nèi)公民或法人的，要求解除中間架構(gòu)。2）實(shí)際控制人為境外公民或法人的，要求盡職調(diào)查之后充分披露【工作底稿中有文件表明中介機(jī)構(gòu)已經(jīng)充分核查】。對(duì)于控制權(quán)的調(diào)整要求：要求境內(nèi)自然人或者法人必須直接持有公司股權(quán)，解除間接持股的控制權(quán)形式，要求股權(quán)清晰，明確披露，不能通過境外公司持有股權(quán)即若實(shí)際控制人在境內(nèi)，則CSRC原則上要求控股權(quán)必須留在境內(nèi)【若保留，則應(yīng)有充分證據(jù)證明資金來源于國(guó)外，而不是返程投資】1、紅籌架構(gòu)的廢止和解除。多數(shù)企業(yè)

6、一般都會(huì)通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，但這樣的處理需要關(guān)注的重要問題是外匯的出入境合法性。有些招股書沒有提及這一點(diǎn)，但263網(wǎng)絡(luò)和譽(yù)衡藥業(yè)提到在紅籌架構(gòu)設(shè)立和撤銷都提及是根據(jù)“75號(hào)文”進(jìn)行了外匯登記（國(guó)家外匯管理局匯發(fā)(2005)75號(hào)《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》）。在最新過會(huì)的浙江向日葵案例中，則是通過零價(jià)格轉(zhuǎn)讓的方式將持有的股份轉(zhuǎn)給實(shí)際控制人，這也是一種很好的處理方式，不涉及資金的來往。而威創(chuàng)股份則是由境內(nèi)外自然人通過兩層BVI結(jié)構(gòu)控制公司，其股權(quán)結(jié)構(gòu)不需調(diào)整，公司對(duì)是否影響境內(nèi)上市后的股東監(jiān)管進(jìn)行了詳細(xì)的說明，主要從股東架構(gòu)形成原因、兩層

7、BVI架構(gòu)對(duì)監(jiān)管的影響、若調(diào)整結(jié)構(gòu)須面臨的困難等方面進(jìn)行說明。2、稅收的問題。紅籌架構(gòu)的搭建有些在某種程度上就是假外資的返程投資，但是一般情況下境內(nèi)企業(yè)都會(huì)根據(jù)外商投資者企業(yè)享受“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠政策，那么如果紅籌架構(gòu)廢止而變成內(nèi)資企業(yè)以前的稅收優(yōu)惠是否要退呢？多數(shù)企業(yè)沒有提到該問題。譽(yù)衡藥業(yè)中，將海外公司的控股股權(quán)60%轉(zhuǎn)回國(guó)內(nèi)，從而保持了外資持股可以享受到的稅收優(yōu)惠，并得到當(dāng)?shù)貒?guó)家稅務(wù)局的認(rèn)可和批復(fù)。（關(guān)于是否適用稅收優(yōu)惠問題，譽(yù)衡藥業(yè)表述的非常清楚）。深圳海聯(lián)訊的案例