論“憲法至上”原則下探討與研究

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1、論“憲法至上”原則下總的來說，私法是先有H然住長出的規(guī)則，后有了立法者們的發(fā)現(xiàn);憲法則是先有了政治觀念，后有了文本的規(guī)則。私法是用現(xiàn)實鑄造文本，憲法是用文本改變現(xiàn)實。私法是“被發(fā)現(xiàn)的法”，憲法是“被發(fā)明的法”。分析到這里，我們就會產(chǎn)主疑問，這樣的被發(fā)明出的憲法相對于被發(fā)現(xiàn)的私法，真的就至上么?如果答案為是，那也就是說，依據(jù)人們的理想所產(chǎn)住的規(guī)則，要比從現(xiàn)實產(chǎn)生出的規(guī)則要高貴，當(dāng)現(xiàn)實和理想相抵觸的時候，現(xiàn)實要讓位于理想。推到這里，理性的人，不免的就要猶豫了。因為，人類的歷史，在某種意義上，是一部人類口不量力的歷史。在某些年月里

2、，人類對口己斷然沒有信心，不相信自己的力量可以擊敗H己所面對的閑難，而把希望寄托在無意義的禱告上，而更多的時候，人類對B己的力量充滿著樂觀主義情緒，相信人定勝天，相信理性的計劃可以應(yīng)對任何困難，可以改造整個H然界和H己的社會。而事實是，每當(dāng)人類試圖為社會設(shè)計一個理想的方案的時候，人類總會被社會所打敗。當(dāng)人類建設(shè)天堂的夢碎后，人類總會發(fā)現(xiàn)，H己己經(jīng)把白己生活的世界變成地獄。就這樣，王莽使小原變成了殺戮戰(zhàn)場，波爾布特給柬埔塞留K了無數(shù)冤魂。試圖訃充滿理想的憲法對抗白生白發(fā)的有著強大牛命力的私法,是危險的。既然人們沒有力量發(fā)明一套

3、私法規(guī)則，憑什么被發(fā)明出的兒條干癟的憲法規(guī)定就可以止活的私法俯首稱臣。憲法憑什么至上？（二）近代憲法是如何至上的如果不算修止案的話，作為近代憲法的代表的美國憲法一共有七條。這部憲法的第一條至四條規(guī)范的全部是國家最重要的機關(guān)的職權(quán)以及相互的關(guān)系（聯(lián)邦政府三個分支Z間的關(guān)系以及聯(lián)邦同州Z間的關(guān)系），第五條規(guī)定的是憲法如何修改，第六條規(guī)定的是一些有關(guān)新舊政府的債權(quán)債務(wù)之繼承，憲法和依憲法制定的法律，對外簽訂的條約的效力和官員宣誓這樣的問題，第七條，也是最后一條，則是所冇制憲者的簽名。而美國憲法的二十六條修正案，則主耍規(guī)定的是公民的

4、權(quán)利以及有關(guān)7條」［汶的補充，修改Z類的問題?？偟膩碚f，這部憲法規(guī)定了三部分內(nèi)容：第一，公民的基本權(quán)利和義務(wù)；第二，國家最重要的機關(guān)的組織職權(quán)及其相互關(guān)系；第三，憲法的修改。從這三部分內(nèi)容來看，美國憲法是規(guī)范政府權(quán)力?個人權(quán)利Z間關(guān)系的法。在涉及到政府和個人關(guān)系的時候，憲法的表述往往是，政府（議會、行政機關(guān)……）不得如何行事。也就是，消極的政府，消極的H由34.憲法成了一扇屏障，將私人生活同政府的權(quán)力隔絕開。私法所規(guī)范的是私人的生活，因此，重心在政府與公民關(guān)系上的憲法與私法并無“交集”，也就沒冇發(fā)生沖突的可能。更重要的是，雖

5、然早期的憲法多為革命（或者其他什么變動）的產(chǎn)物，但是產(chǎn)生了憲法的那些革命并非是對山制度的一概的破壞。立憲者雖然大多把自己的政治理想傾注在憲法文木中，而H這些政治理想相對于革命（或者其他什么變動）Z前的政治體制來講，是具冇革命性的，但是，這些立憲者的理想也就僅僅停留在政治上而已，他們自身往往就是產(chǎn)生私法的土壤-市場經(jīng)濟社會中的中堅力量，35他們是完全認(rèn)同或者竭力的想發(fā)揚光大那些已經(jīng)存在的私法的原則的。所以，即使他們制定的憲法想要對私法保護的領(lǐng)域說三道四的話，那也不過是口號似的宣稱“契約白由”，“所有權(quán)不可侵犯”，是用憲法來確認(rèn)

6、市民社會的獨立性與不被政府T?涉性。簡單說來，制定憲法的直接原因多為資產(chǎn)階級的革命或者改良，領(lǐng)導(dǎo)者多為資產(chǎn)階級的代表，他們制定的憲法，不可能在內(nèi)容上否定也已在先存在的，市場經(jīng)濟社會或者說資本主義社會特冇的，被立憲者視為當(dāng)然正義的私法的原則與規(guī)則?？傊悦绹鴳椃榇淼慕鷳椃?，其根木價值觀同在先的己經(jīng)存在的生長的私法并無不同，且著眼點在于限制政府權(quán)力，保護公民權(quán)利，并不涉足私法自治的領(lǐng)域，因此不大可能同私法規(guī)則發(fā)牛?直接的沖突。在這樣的情況下，“憲法至上”原則是有范圍的至上,它針對的情形非常集中。可能同憲法發(fā)生沖突的法,就

7、是那些由政府在制憲之后的數(shù)百年中，為了統(tǒng)治的需耍，為了某利］特定的口的而''發(fā)明”出來的法，或者在編纂被發(fā)現(xiàn)的規(guī)則的吋候扭曲了這些規(guī)則原初的精神而制造的法36.這樣的法所規(guī)范的當(dāng)事人眾多有政府作為一?方，同完全H發(fā)的私法在性質(zhì)上人不相同。而這些“被發(fā)明”的法可能出于精英們某些他們所鼓吹的或者不nJ告人的口的，或者出于比眾的短視和非理性的耍求，而故意的同在先的憲法所確立的立國的根本原則相違背。這個吋候如果“憲法至上”原則沒有被確立或者得不到保障，那么憲法就等于被修改了。立國Z本一旦動搖，政府的權(quán)力一旦喪失控權(quán)憲法的約束，那么強

8、大的“利維坦”必然不會給自生自發(fā)的私法留下什么生存的空間。所以，“被發(fā)現(xiàn)的”私法同“被發(fā)明的”憲法是唇亡齒寒的關(guān)系,它們是一根藤上的螞蚱。（三）現(xiàn)代資木主義憲法是如何至上的“被發(fā)明的”憲法和“被發(fā)現(xiàn)”的私法的碰撞，是現(xiàn)代資本主義憲法理論發(fā)展的結(jié)果，而現(xiàn)代憲法理論，在很大程度上受到了社會主義