證券投資基金關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管研究

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1、證券投資基金關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管研究摘要：本文從證券投資基金交易涉及的三個主要關(guān)系人及其法律地位入手分析，引出證券投資基金交易中的重要問題——關(guān)聯(lián)交易問題。在對英美法系國家（地區(qū)）及大陸法系國家（地區(qū)）對證券投資基金關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的對比和簡要分析的基礎(chǔ)上，本文對我國證券投資基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管方式進(jìn)行了探討，提出對證券投資基金關(guān)聯(lián)交易可采用“放手”式監(jiān)管方式，并從事前、事中和事后不同角度提出了相關(guān)制度建設(shè)建議?！　￡P(guān)聯(lián)交易是證券投資基金發(fā)展過程中不可回避的一個重要問題。由于證券投資基金的關(guān)聯(lián)交易事關(guān)基金投資人的切身利益，事關(guān)基金業(yè)的健康發(fā)展，成熟市場國家（地區(qū)的證券監(jiān)管部門都非常重視證券投資基金的

2、關(guān)聯(lián)交易，并制訂了一系列監(jiān)管措施。我國證券投資基金行業(yè)尚處于起步階段，對基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管缺乏系統(tǒng)的、有針對性的監(jiān)管規(guī)定。本文通過對不同國家（地區(qū)基金關(guān)聯(lián)交易的比較分析，試圖對我國證券投資基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管與規(guī)范作以簡要探討?！　』痍P(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生　　一、基金交易中的三個主要關(guān)系人及其法律地位　　證券投資基金起源于信托，是專業(yè)機構(gòu)匯集資金為受益人利益進(jìn)行專業(yè)理財?shù)囊环N方式，美國稱其為“共同基金”，英國和我國香港稱之為“單位信托基金”，日本和我國臺灣稱之為“證券投資信托基金”。我國對證券投資基金也存在不同的理解，中國證券業(yè)從業(yè)資格考試統(tǒng)編教材將證券投資基金定義為“通過發(fā)售基金單位集中投資

3、者的資金形成獨立財產(chǎn)，由基金管理人管理，基金托管人托管，基金持有人按其所持份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險的集合投資方式”，下文所稱“基金”，均指證券投資基金。　　從基金的定義來看，基金涉及四個關(guān)系人，但由于基金投資人和基金持有人往往是同一人，因此，基金涉及的主要關(guān)系人實際上只有三人，即基金管理人、基金托管人和基金持有人。一般認(rèn)為，由于基金持有人享有基金收益權(quán)，是基金交易關(guān)系中的受益人；基金托管人持有基金財產(chǎn)，根據(jù)信托依附于信托財產(chǎn)法律上所有人一一受托人，無財產(chǎn)即無信托的原則，托管人即是基金交易關(guān)系中的受托人；但是對于基金管理人的法律地位，不同的法系有不同的論斷。　　英美法認(rèn)為，基金管理人與基金

4、持有人之間是自愿建立的一種私法關(guān)系，由于基金管理人均在契約中（公司型基金是顧問契約，契約型基金是信托契約）承諾為了投資者利益從事投資活動；并且，基金管理人與基金持有人之間信息嚴(yán)重不對稱，基金持有人不得不接受基金管理人投資行為的任何后果，因此，英美法認(rèn)為基金管理人對基金持有人負(fù)有信賴義務(wù)，基金管理人處于獨立的被信任者地位，即法律為保護(hù)基金持有人利益，對基金管理人苛以自愿關(guān)系中最嚴(yán)格的當(dāng)事人行為標(biāo)準(zhǔn)—被信任者標(biāo)，基金管理人必須無私地、忠誠地為基金持有人的利益而行事。大陸法系繼受了英美法系中的信托法，但是沒有引入被信任者法，對于基金的三個主要當(dāng)事人的關(guān)系，大陸法系主要是從信托法的角度進(jìn)行定義

5、。日本引入了二元結(jié)構(gòu)論，認(rèn)為基金管理人具有雙重身份。從信托法上講，基金管理人相對于基金托管人是委托人；同時，相對于基金持有人，基金管理人又是受托人。我國《證券投資基金法》第三條第二款規(guī)定“基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)”，基金管理人和基金托管人是平行受托人。　　雖然大陸法系中未提到基金管理人處于獨立的被信任者地位，但是，為保護(hù)基金持有人利益，也對作為受托人的基金管理人提出了履行信賴義務(wù)的要求，如我國《信托法》規(guī)定“受托人應(yīng)當(dāng)遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)，”受托人除依照本法規(guī)定取得報酬外，不得利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益“《基金法》規(guī)定基

6、金管理人在管理和運用基金財產(chǎn)時要恪盡職守、誠實信用。日本《證券投資信托法》規(guī)定”委托公司應(yīng)當(dāng)為證券投資信托受益人之利益，忠實執(zhí)行有關(guān)證券投資信托之指示“。雖然在不同的法系中，基金管理人的法律地位不同，但是，無論是從被信任者標(biāo)準(zhǔn)還是從對作為受托人的特別規(guī)定中，都可以看到，基金管理人由于其是專業(yè)的資產(chǎn)管理人均被施以信任，并被要求在管理基金財產(chǎn)中以基金持有人利益為先，不得牟取私利，也就是要求基金管理人履行忠實義務(wù)?！　《?、關(guān)聯(lián)交易的引出：利益不一致　　從經(jīng)濟學(xué)的角度看，任何人都是理性的，孜孜所求的是自身利益最大化，在所有權(quán)及其派生權(quán)沒有分離時沒有利益沖突，一旦所有權(quán)與其派生權(quán)分離，則權(quán)屬占有

7、方由于利益不一致必然產(chǎn)生沖突。在基金交易中，基金持有人是基金財產(chǎn)的真正所有人，謀求從基金財產(chǎn)中獲取最大利益，基金管理人是專業(yè)資產(chǎn)管理者，其追求自身利益最大化?；鸸芾砣说氖找婵赡軄碓从诨鸸芾碣M收入，也可能來源于經(jīng)紀(jì)手續(xù)費收入、承銷手續(xù)費收入等其他收入；即便其只進(jìn)行基金管理，其收入可能來源于正常的基金管理費收入，也可能來源于其他灰色收入，如回扣收入。既來源于甲基金管理費收入，也來源于乙基金管理費收入。因此，在基金財產(chǎn)的管理中，基金管理人與基金持