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1、論證券投資基金關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管證券投資基金起源于信托，是專業(yè)機(jī)構(gòu)匯集資金為受益人利益進(jìn)行專業(yè)理財(cái)?shù)囊环N方式，美國稱其為共同基金，英國和我國香港稱之為單位信托基金，日本和我國臺(tái)灣稱之為證券投資信托基金。一、基金交易中的三個(gè)主要關(guān)系人及其法律地位證券投資基金起源于信托，是專業(yè)機(jī)構(gòu)匯集資金為受益人利益進(jìn)行專業(yè)理財(cái)?shù)囊环N方式，美國稱其為共同基金，英國和我國香港稱之為單位信托基金，日本和我國臺(tái)灣稱之為證券投資信托基金。我國對(duì)證券投資基金也存在不同的理解，中國證券業(yè)從業(yè)資格考試統(tǒng)編教材將證券投資基金定義為通過發(fā)售基金單位集中投資者的資金形成獨(dú)
2、立財(cái)產(chǎn)，由基金管理人管理，基金托管人托管，基金持有人按其所持份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的集合投資方式，下文所稱基金，均指證券投資基金。從基金的定義來看，基金涉及四個(gè)關(guān)系人，但由于基金投資人和基金持有人往往是同一人，因此，基金涉及的主要關(guān)系人實(shí)際上只有三人，即基金管理人、基金托管人和基金持有人。一般認(rèn)為，由于基金持有人享有基金收益權(quán)，是基金交易關(guān)系中的受益人;基金托管人持有基金財(cái)產(chǎn)，根據(jù)信托依附于信托財(cái)產(chǎn)法律上所有人一一受托人，無財(cái)產(chǎn)即無信托的原則，托管人即是基金交易關(guān)系中的受托人;但是對(duì)于基金管理人的法律地位，不同的法系有不同的論
3、斷。英美法認(rèn)為，基金管理人與基金持有人之間是自愿建立的一種私法關(guān)系，由于基金管理人均在契約中(公司型基金是顧問契約，契約型基金是信托契約)承諾為了投資者利益從事投資活動(dòng);并且，基金管理人與基金持有人之間信息嚴(yán)重不對(duì)稱，基金持有人不得不接受基金管理人投資行為的任何后果，因此，英美法認(rèn)為基金管理人對(duì)基金持有人負(fù)有信賴義務(wù)，基金管理人處于獨(dú)立的被信任者地位，即法律為保護(hù)基金持有人利益，對(duì)基金管理人苛以自愿關(guān)系中最嚴(yán)格的當(dāng)事人行為標(biāo)準(zhǔn)被信任者標(biāo)，基金管理人必須無私地、忠誠地為基金持有人的利益而行事。大陸法系繼受了英美法系中的信托法，但
4、是沒有引入被信任者法，對(duì)于基金的三個(gè)主要當(dāng)事人的關(guān)系，大陸法系主要是從信托法的角度進(jìn)行定義。日本引入了二元結(jié)構(gòu)論，認(rèn)為基金管理人具有雙重身份。從信托法上講，基金管理人相對(duì)于基金托管人是委托人;同時(shí)，相對(duì)于基金持有人，基金管理人又是受托人。我國《證券投資基金法》第三條第二款規(guī)定基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)，基金管理人和基金托管人是平行受托人。雖然大陸法系中未提到基金管理人處于獨(dú)立的被信任者地位，但是，為保護(hù)基金持有人利益，也對(duì)作為受托人的基金管理人提出了履行信賴義務(wù)的要求，如我國《信托法》規(guī)定受托
5、人應(yīng)當(dāng)遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)，受托人除依照本法規(guī)定取得報(bào)酬外，不得利用信托財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益《基金法》規(guī)定基金管理人在管理和運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)時(shí)要恪盡職守、誠實(shí)信用。日本《證券投資信托法》規(guī)定委托公司應(yīng)當(dāng)為證券投資信托受益人之利益，忠實(shí)執(zhí)行有關(guān)證券投資信托之指示。雖然在不同的法系中，基金管理人的法律地位不同，但是，無論是從被信任者標(biāo)準(zhǔn)還是從對(duì)作為受托人的特別規(guī)定中，都可以看到，基金管理人由于其是專業(yè)的資產(chǎn)管理人均被施以信任，并被要求在管理基金財(cái)產(chǎn)中以基金持有人利益為先，不得牟取私利，也就是要求基金管理人履
6、行忠實(shí)義務(wù)。二、關(guān)聯(lián)交易的引出：利益不一致從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，任何人都是理性的，孜孜所求的是自身利益最大化，在所有權(quán)及其派生權(quán)沒有分離時(shí)沒有利益沖突，一旦所有權(quán)與其派生權(quán)分離，則權(quán)屬占有方由于利益不一致必然產(chǎn)生沖突。在基金交易中，基金持有人是基金財(cái)產(chǎn)的真正所有人，謀求從基金財(cái)產(chǎn)中獲取最大利益，基金管理人是專業(yè)資產(chǎn)管理者，其追求自身利益最大化?；鸸芾砣说氖找婵赡苡诨鸸芾碣M(fèi)收入，也可能于經(jīng)紀(jì)手續(xù)費(fèi)收入、承銷手續(xù)費(fèi)收入等其他收入;即便其只進(jìn)行基金管理，其收入可能于正常的基金管理費(fèi)收入，也可能于其他灰色收入，如回扣收入。既于甲基金管
7、理費(fèi)收入，也于乙基金管理費(fèi)收入。因此，在基金財(cái)產(chǎn)的管理中，基金管理人與基金持有人利益不一致，當(dāng)基金投資交易既涉及到基金又涉及到基金管理人，即出現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易時(shí)，基金管理人可能為圖私利而令基金持有人遭受損失，如基金管理人可能通過二級(jí)市場操作向股東輸送利益、進(jìn)行不必要的交易為經(jīng)紀(jì)商制造交易量指標(biāo)和創(chuàng)造收益等。20世紀(jì)90年代日本投資基金資產(chǎn)的換手率曾達(dá)到東京股票市場平均換手率的2倍，高換手率就曾給按股票交易量固定比例收取傭金的證券公司帶來巨額利潤。基金管理人對(duì)基金持有人負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，在基金運(yùn)作中必須以基金持有人利益最大化為目標(biāo)進(jìn)行資產(chǎn)
8、管理，但由于對(duì)基金財(cái)產(chǎn)權(quán)屬的不同，基金管理人與基金持有人的利益不一致，因此，在存在利益沖突的交易即關(guān)聯(lián)交易中，基金管理人有違反忠實(shí)義務(wù)的行為動(dòng)機(jī)和條件為維護(hù)市場的公正、公平，防止基金管理人違反忠實(shí)義務(wù)，損害基金持有人利益，監(jiān)管者有必要對(duì)基金關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行管理和規(guī)范。實(shí)踐中，基金
