中國民法：從何處來、向何處去？論文

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1、中國民法：從何處來、向何處去？論文.freelotanelli）首倡“民商合一”，得到各國學(xué)者贊同，瑞士民法、泰國民法和蘇俄民法均采“民商合一”。因此，經(jīng)國民黨中央政治會(huì)議第183次會(huì)議審議通過立法院院長胡漢民的提案，決定采“民商合一”。因此《中華民國民法》屬于“民商合一”的法典。1949年中華人民共和國成立，我中央人民政府明令廢除“國民黨六法全書”（即“民國六法”），使這一民法典僅限于在臺(tái)灣地區(qū)生效（下稱我國臺(tái)灣地區(qū)民法）。新中國從1954年開始起草民法典，至1956年12月完成第一部《民法草案》，分為總則、所有權(quán)、債、繼承四編，共525條

2、。因此后發(fā)生“整風(fēng)”、“反右”等政治運(yùn)動(dòng)，致民法起草工作中斷。這一民法草案，是以1922年的蘇俄民法典為藍(lán)本。例如，模仿其編制體例，將親屬法排除在民法之外；拋棄“物權(quán)”概念而僅規(guī)定“所有權(quán)”；不使用“自然人”概念而用“公民”概念代替；僅規(guī)定訴訟時(shí)效而不規(guī)定取得時(shí)效；片面強(qiáng)調(diào)對(duì)社會(huì)主義公共財(cái)產(chǎn)的特殊保護(hù)，等等。這一民法草案表明，中國民事立法，由此前繼受德國民法，轉(zhuǎn)而繼受蘇聯(lián)民法。新中國建立后，在整個(gè)法律界開展對(duì)“舊法”觀點(diǎn)的批判，以前的民法教材均遭廢棄，大學(xué)法律系直接采用蘇聯(lián)民法教材，請(qǐng)?zhí)K聯(lián)專家授課。直到1957年才出版了新中國第一部民法教材，

3、即由中央政法干校編著的《中華人民共和國民法基本問題》。這一民法教材，是在參考蘇聯(lián)民法理論的基礎(chǔ)上編寫的，表明中國民法由此前繼受德國民法，改為全面繼受蘇聯(lián)民法。但蘇聯(lián)民法也是從德國民法繼受而來，由此決定了中國民法始終未脫離大陸法系中的德國法系?，F(xiàn)今的中國民法、中國臺(tái)灣地區(qū)民法和日本民法、韓國民法，均繼受德國民法的概念體系和編制體例，被稱為“東北亞的德國法系”。1962年，中國在經(jīng)歷三年自然災(zāi)害和“大躍進(jìn)”所造成的嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)困難之后，調(diào)整經(jīng)濟(jì)政策，重新強(qiáng)調(diào)發(fā)展商品生產(chǎn)和商品交換，于當(dāng)年開始第二次民法起草。至1964年7月，完成《民法草案（試擬稿）》

4、。起草人設(shè)計(jì)了一個(gè)既不同于德國民法也不同于蘇俄民法的編制體例，僅分三編：第一編“總則”、第二編“財(cái)產(chǎn)的所有”、第三編“財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)”。一方面將親屬、繼承、侵權(quán)行為等重要內(nèi)容排除在法典之外，另一方面又不適當(dāng)?shù)貙㈩A(yù)算關(guān)系、稅收關(guān)系等納入法典，且一概不使用“權(quán)利”、“義務(wù)”、“物權(quán)”、“債權(quán)”、“所有權(quán)”、“自然人”、“法人”等法律概念。這一草案，集中反映行政經(jīng)濟(jì)體制的本質(zhì)特征和經(jīng)濟(jì)思想上的錯(cuò)誤傾向，并受國際國內(nèi)政治斗爭的影響，企圖既擺脫蘇聯(lián)民法的影響并與資產(chǎn)階級(jí)的法律徹底劃清界限。導(dǎo)致這次民法起草失敗的直接原因，是1964年開始的政治運(yùn)動(dòng)。而深層次

5、的原因，是當(dāng)時(shí)實(shí)行單一公有制為基礎(chǔ)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，整個(gè)經(jīng)濟(jì)生活的運(yùn)行，依賴于行政權(quán)力、行政手段和指令性計(jì)劃，不存在真正的商品交換關(guān)系，缺乏民法存在的社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件。1964年起在全國范圍內(nèi)開展的“社會(huì)主義教育運(yùn)動(dòng)”（簡稱“四清”），至1966年發(fā)展為“文化大革命運(yùn)動(dòng)”。“文化大革命”期間，各級(jí)人民法院、檢察院和公安機(jī)關(guān)被撤銷，稱為“砸爛公、檢、法”，整個(gè)國家陷入無政府狀態(tài)。這一次民法起草留下的深刻教訓(xùn)是：在民法立法上，拒絕對(duì)外國民法的繼受，盲目追求所謂中國特色，即使不是不可能的，也是不可取的。中國在經(jīng)歷十年“文化大革命”之后，國民經(jīng)濟(jì)瀕臨崩潰的

6、邊緣，中共十一屆三中全會(huì)毅然決定“改革開放”，發(fā)展社會(huì)主義商品生產(chǎn)并向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌，民法的地位和作用開始受到重視。1979年11月成立民法起草小組，至1982年5月起草了《民法草案（一至四稿）》?！睹穹ú莅福ǖ谒母澹罚?編，43章，465條。其編制體例和內(nèi)容，主要參考1964年的蘇俄民法典和1978年修訂的匈牙利民法典。此后，立法機(jī)關(guān)考慮到經(jīng)濟(jì)體制改革剛剛開始，社會(huì)生活處在變動(dòng)之中，一時(shí)難以制定一部完善的民法典，決定改采先分別制定單行法，待條件具備時(shí)再制定民法典的方針。迄今已經(jīng)形成以民法通則統(tǒng)率合同法、擔(dān)保法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等民

7、事單行法及公司法、票據(jù)法、海商法、保險(xiǎn)法、證券法等商事單行法的民法體系。以民法通則和各民商事單行法構(gòu)成的現(xiàn)行民法體系，對(duì)于保障自然人和企業(yè)的民事權(quán)利，規(guī)范市場(chǎng)交易秩序，維護(hù)社會(huì)公平正義和促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，發(fā)揮了極重大的作用。但民法通則畢竟不能代替民法典的地位和作用，因許多重要的、基本的民法制度的欠缺，不能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活對(duì)法律調(diào)整的要求。中國要建設(shè)法治國家，當(dāng)然要制定自己的民法典。1998年3月，立法機(jī)關(guān)決定恢復(fù)民法典起草。按照當(dāng)時(shí)的計(jì)劃，分為三步：第一步，制定統(tǒng)一合同法，實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)交易規(guī)則的統(tǒng)一和現(xiàn)代化；第二步，制定物權(quán)法，實(shí)現(xiàn)

8、有形財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系基本規(guī)則的完善和現(xiàn)代化；第三步，制定民法典，實(shí)現(xiàn)整個(gè)民法的現(xiàn)代化。第一步已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，統(tǒng)一《合同法》已于1999年頒布施行，《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合