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1、刑訴中非法證據(jù)排除問(wèn)題研究“內(nèi)容摘要” 非法證據(jù)的排除規(guī)則盡管以司法解釋的形式被確立在中國(guó)刑事訴訟之中，但它在司法實(shí)踐中卻處于名存實(shí)亡的狀態(tài)。在重新構(gòu)建這一制度時(shí)，需要明確非法證據(jù)的范圍、非法取證手段的類別以及排除非法證據(jù)的法律后果，同時(shí)還建立專門的程序性裁判機(jī)制，確立非法證據(jù)的排除申請(qǐng)、有關(guān)排除非法證據(jù)問(wèn)題的司法聽(tīng)審形式、有關(guān)的舉證責(zé)任和證明標(biāo)準(zhǔn)以及排除規(guī)則適用后的再救濟(jì)問(wèn)題。 “關(guān)鍵詞” 非法證據(jù) 排除規(guī)則 程序性制裁 程序性裁判 一、缺乏制裁機(jī)制的刑事訴訟法 現(xiàn)行刑事訴訟法以義務(wù)性規(guī)范、禁止性規(guī)范的形式，強(qiáng)調(diào)法院、檢察機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)在訴訟活動(dòng)中應(yīng)嚴(yán)格遵守法律規(guī)定的
2、程序，禁止以非法的手段獲取證據(jù)。例如，在“任務(wù)和基本原則”一章中，刑事訴訟法要求三個(gè)專門機(jī)關(guān)“進(jìn)行刑事訴訟，必須嚴(yán)格遵守本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定”（第3條第2款）。在“證據(jù)”一章中，該法又要求“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無(wú)罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)?！保ǖ?3條） 除了上述原則性的規(guī)定以外，刑事訴訟法還就偵查人員收集證據(jù)所需遵守的法律程序作出了一系列的規(guī)定。例如，在訊問(wèn)犯罪嫌疑人問(wèn)題上，該法要求“訊問(wèn)犯罪嫌疑人必須由人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)的偵查人員負(fù)責(zé)進(jìn)行”
3、（第91條）：“傳喚、拘傳持續(xù)的時(shí)間最長(zhǎng)不得超過(guò)12小時(shí)。不得以連續(xù)傳喚、拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人”（第92條第2款）：“犯罪嫌疑人在被偵查人員第一次訊問(wèn)后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告……受委托的律師有權(quán)向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件的情況”（第96條）。又如，在涉及搜查、扣押等問(wèn)題時(shí)，該法要求“進(jìn)行搜查，必須向被搜查人出示搜查證”（第111條第1款）：“在搜查的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)有被搜查人或者他的家屬、鄰居或者其他見(jiàn)證人在場(chǎng)”（第112條第1款）：“對(duì)于扣押的物品、文件、郵件、電報(bào)或
4、者凍結(jié)的存款、匯款，經(jīng)查明確實(shí)與案件無(wú)關(guān)的，應(yīng)當(dāng)在3日以內(nèi)解除扣押、凍結(jié)，退還原主或者原郵電機(jī)關(guān)”（第118條）?！ 〉牵绻?fù)責(zé)偵查的機(jī)關(guān)違反了上述“法律規(guī)定的程序”，究竟應(yīng)當(dāng)有什么樣的法律后果呢？具體而言，假如偵查人員在羈押訊問(wèn)過(guò)程中，對(duì)犯罪嫌疑人動(dòng)用了“刑訊逼供”或者“威脅”、 “引誘”、“欺騙”等“非法方法”，并獲取了被告人有罪供述以及其他有罪證據(jù)，法院要不要對(duì)這種非法偵查行為加以制裁呢？假如偵查人員對(duì)犯罪嫌疑人的傳喚、拘傳超過(guò)12小時(shí)，那么，究竟有什么辦法對(duì)這種行為施加制裁呢？如果犯罪嫌疑人在“第一次訊問(wèn)后或者被采取強(qiáng)制措施之日起”，已經(jīng)委托了為自己提供法律幫助
5、的律師，而偵查機(jī)關(guān)卻拒絕律師會(huì)見(jiàn)在押嫌疑人，并進(jìn)行了一系列的羈押訊問(wèn)活動(dòng)，那么，這種訊問(wèn)活動(dòng)是否構(gòu)成程序上的違法呢？又假如偵查人員沒(méi)有任何合法的搜查證件，就對(duì)犯罪嫌疑人的住宅、辦公室等實(shí)施了搜查，并隨即扣押了后者的物品、文件等，那么，這種以非法搜查手段獲取的物品、文件，究竟是否具有可采性呢？…… 對(duì)于這一系列的問(wèn)題，中國(guó)現(xiàn)行刑事訴訟法都沒(méi)有作出明確的規(guī)定。綜觀整部法律，偵查機(jī)關(guān)被要求遵守各種各樣的法律程序，這些程序涉及到實(shí)施某一偵查行為的時(shí)間、條件、人員、方式等，并且動(dòng)輒以“必須”、“應(yīng)當(dāng)”、“嚴(yán)禁”等義務(wù)性或禁止性規(guī)范的方式提出要求。然而，對(duì)于以下幾個(gè)最基本的問(wèn)題，該法幾
6、乎沒(méi)有建立任何明確的法律規(guī)則： ?。?）何謂“非法證據(jù)”？采用為刑事訴訟法所明確禁止的非法方法所獲取的證據(jù)是不是“非法證據(jù)”？ ?。?）偵查機(jī)關(guān)采用為刑事訴訟法所明確禁止的非法方法收集證據(jù)，究竟要不要受到明確的法律制裁，承受明確的法律后果？ （3）排除“非法證據(jù)”的可采性，是不是一種不可回避的程序性法律后果？對(duì)于制裁偵查人員違反法律程序的行為來(lái)說(shuō)，排除非法證據(jù)是否具有實(shí)際的效力？ ?。?）如果對(duì)非法證據(jù)要加以排除的話，那么，究竟應(yīng)排除到什么程度？是不是一切以違反法律程序的方式獲取的非法證據(jù)，都要加以排除？那些從非法證據(jù)（尤其是非法獲取的被告人供述）中派生出來(lái)的其他證據(jù)，是否
7、也在排除之列？ ?。?）在排除非法證據(jù)問(wèn)題上，利害關(guān)系人應(yīng)在哪個(gè)訴訟階段、向哪個(gè)機(jī)構(gòu)提出有關(guān)程序上的申請(qǐng)呢？如果法院是負(fù)責(zé)受理這一申請(qǐng)的機(jī)構(gòu)，那么，該機(jī)構(gòu)一旦受理，要不要就此事項(xiàng)，舉行專門的聽(tīng)證程序？ ?。?）在就非法證據(jù)是否存在以及是否排除非法證據(jù)問(wèn)題所進(jìn)行的裁判程序中，哪一方需要承擔(dān)舉證責(zé)任，以證明非法證據(jù)的存在？這種證明需要達(dá)到什么樣的證明標(biāo)準(zhǔn)，才可以被法院所接受？…… 類似這樣的問(wèn)題還可以繼續(xù)追問(wèn)下去。這種追問(wèn)的核心在于審視刑事訴訟法是否就非法證據(jù)排除問(wèn)題建立了最基本的法律規(guī)則。這種法律規(guī)則可
