對(duì)虛假?gòu)V告治理的法律分析論文

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1、對(duì)虛假?gòu)V告治理的法律分析論文.freelstein在1992年研究指出，通過不同的聲譽(yù)約束、慣例性的商務(wù)實(shí)踐活動(dòng)及仲裁程序，（美國(guó)的）鉆石行業(yè)形成了一整套的規(guī)則和制度，市場(chǎng)參與者都認(rèn)為它們要優(yōu)于法律體系……市場(chǎng)建立起來(lái)促進(jìn)了聲譽(yù)信息能夠以較低的成本和較快的速度在行業(yè)內(nèi)容傳播，使得能夠利用聲譽(yù)約束來(lái)形成行業(yè)規(guī)范，其作用就是對(duì)不遵守合約和私人認(rèn)可制度的行為進(jìn)行阻嚇，而它完全是在法律體系之外來(lái)執(zhí)行私人認(rèn)可制度的決議的。2第二，用真實(shí)信息對(duì)付虛假信息，使虛假信息不攻自破。真實(shí)信息的生產(chǎn)與傳播不僅僅是一個(gè)法律問題。如何運(yùn)用法律的和非法律的路徑

2、使真實(shí)信息得到充分的生產(chǎn)與傳播是一個(gè)需要研究的問題。4．對(duì)執(zhí)法的約束與激勵(lì)。目前虛假?gòu)V告之所以能盛行的一個(gè)重要原因，是職能部門執(zhí)法的力度不夠，執(zhí)法機(jī)構(gòu)放棄執(zhí)法的情形也并不少。嚴(yán)格執(zhí)法是執(zhí)法機(jī)構(gòu)的職責(zé)，很顯然的是，放棄執(zhí)法就是放棄職責(zé)。因此如何加強(qiáng)對(duì)執(zhí)法機(jī)構(gòu)的執(zhí)法約束是一個(gè)重要的問題。當(dāng)然，就虛假?gòu)V告的執(zhí)法而言，僅僅有對(duì)執(zhí)法機(jī)構(gòu)的約束是不夠的，作為一種輔助手段，適當(dāng)?shù)募?lì)也應(yīng)予以考慮，通過激勵(lì)使執(zhí)法機(jī)構(gòu)及執(zhí)法人員有更強(qiáng)的執(zhí)法動(dòng)力。當(dāng)然在具體的操作過程中也會(huì)存在一些較難解決的問題。一般而言，不同的激勵(lì)形式會(huì)產(chǎn)生不同的激勵(lì)強(qiáng)度，因此在激勵(lì)

3、形式的選擇時(shí)，物質(zhì)的、精神的、直接的、間接的等都需予以考慮。另外，為獲得較好的激勵(lì)效果，執(zhí)法主體利益與執(zhí)法績(jī)效的關(guān)聯(lián)是必要的。但關(guān)聯(lián)度的把握以及執(zhí)法績(jī)效的判斷往往很難。因?yàn)橥ㄟ^激勵(lì)會(huì)產(chǎn)生執(zhí)法動(dòng)力，但如果這種執(zhí)法動(dòng)力過于強(qiáng)大，并不一定最好，在實(shí)踐中可能也會(huì)產(chǎn)生弊端。而對(duì)執(zhí)法績(jī)效的判斷可能最終會(huì)以查處案件的個(gè)數(shù)和罰款的金額等為標(biāo)準(zhǔn)，這種判斷自身當(dāng)不會(huì)有大的問題，但可能因此會(huì)影響到執(zhí)法行為，使執(zhí)法機(jī)構(gòu)或執(zhí)法人員因此形成某方面的執(zhí)法偏好。這樣的問題在實(shí)踐中需要重點(diǎn)解決。三、對(duì)目前治理虛假?gòu)V告相關(guān)策略的評(píng)價(jià)工商總局作為廣告執(zhí)法的最高機(jī)構(gòu)，為治

4、理虛假?gòu)V告，近幾年陸續(xù)單獨(dú)或聯(lián)合其他機(jī)構(gòu)出臺(tái)過一些規(guī)定，發(fā)布過一些通知。如2005年初發(fā)布的《虛假違法廣告專項(xiàng)整治工作方案》、2005年5月發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)厲打擊虛假違法廣告的通告》等。2006年2月工商總局下發(fā)的《關(guān)于開展醫(yī)療廣告專項(xiàng)整治工作的通知》對(duì)如何整治違法醫(yī)療廣告提出了一些措施。其中有的措施較為可行，而有的措施則存在一定問題。由于這些問題存在一定的普遍性，所以筆者對(duì)該《通知》中所提出的一些措施進(jìn)行簡(jiǎn)要評(píng)價(jià)。（一）違法信息的公示制度該《通知》在其第一個(gè)整治措施的第二小點(diǎn)中提到：“要及時(shí)向社會(huì)發(fā)布違法醫(yī)療廣告警示，集中曝光一批典

5、型違法醫(yī)療廣告，提高消費(fèi)者防范和識(shí)別虛假違法醫(yī)療廣告的能力?！毙畔⒐镜膯栴}應(yīng)該說(shuō)是一個(gè)打擊違法行為的很好思路，因?yàn)樾畔⒐究梢浴疤岣呦M(fèi)者防范和識(shí)別虛假違法醫(yī)療廣告的能力”。但我們需要區(qū)分信息公示與信息公開程度。這是兩個(gè)不同層面的問題。信息公示只是通過某種方式（如政府的公告）把信息公開，但信息公開并不等于信息傳播，更不等于民眾對(duì)信息的了解。很顯然的是，政府的信息公告與民眾對(duì)信息的了解之間存在相當(dāng)大的距離，在現(xiàn)實(shí)中，民眾對(duì)政府通過公告而公開的信息大多并不了解，“提高消費(fèi)者防范和識(shí)別虛假違法醫(yī)療廣告的能力”這一功能也并不能很好地實(shí)現(xiàn)。

6、因此作為虛假?gòu)V告的最高執(zhí)法機(jī)構(gòu)，關(guān)注的問題不能僅停留在信息公示層面，更應(yīng)該關(guān)注如何使公示的信息充分地傳遞與傳播的問題。當(dāng)然這是一個(gè)系統(tǒng)工程，也并非依賴執(zhí)法部門單獨(dú)的力量就可完成。這一問題的解決可借助于我國(guó)目前正在建立的政府信息公開制度的力量，具體可考慮采取以下方式：以固定場(chǎng)所或媒體公示信息；有針對(duì)性地傳播特定信息；網(wǎng)絡(luò)傳播公示的信息；網(wǎng)上訂閱公示信息；發(fā)放書面材料；在政府機(jī)構(gòu)中設(shè)立專門的閱覽場(chǎng)所，在公共圖書館或其它場(chǎng)所中設(shè)立專門閱覽室；運(yùn)用社區(qū)和基層單位的信息傳播資源等。（二）停止或限制廣告發(fā)布資格該《通知》在其第二個(gè)整治措施的第二

7、小點(diǎn)中提到：“對(duì)發(fā)布違法醫(yī)療廣告問題嚴(yán)重的廣告媒介單位，要依法停止或限制其廣告發(fā)布資格，或責(zé)令其停業(yè)整頓?！蓖Ｖ够蛳拗茝V告發(fā)布資格是對(duì)違法媒體最為嚴(yán)厲的處罰，受處罰的媒體將因此斷了財(cái)路而無(wú)法生存。從理論上分析，媒體會(huì)考慮到這一點(diǎn)而對(duì)其行為作出調(diào)整。但在實(shí)踐中，問題就沒有如此簡(jiǎn)單。我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，不僅過輕的法律責(zé)任不利于打擊違法行為，過重的法律責(zé)任對(duì)違法行為的打擊和預(yù)防也并非就能奏效。過重的法律責(zé)任影響法律得不到好的執(zhí)行的路徑很多。我們?cè)诖藘H分析對(duì)媒體過重的處罰所可能產(chǎn)生的負(fù)面影響及其產(chǎn)生影響的路徑。我國(guó)的媒體一般不會(huì)純粹因?yàn)榻?jīng)濟(jì)困境

8、而倒閉，尤其是主流媒體更是承擔(dān)著較多非經(jīng)濟(jì)上的責(zé)任，不可能倒閉。但目前政府對(duì)電視、報(bào)紙等主要媒體的撥款已經(jīng)取消或基本取消，廣告收入成為媒體的最主要收入，對(duì)某些媒體而言，甚至是惟一收入。就報(bào)紙而言，報(bào)紙本身基本上低于成本銷售，其損失往往