國際商法概念初探

《國際商法概念初探》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。

1、國際商法概念初探國際商法作為一門大學課程，自20世紀60年代以來已在國外的一些大學中開設(shè)多年。[1]在我國，隨著近年來對外經(jīng)濟工作的不斷擴大，不僅一些大學開設(shè)了國際商法課程，而且尤為引人注目的是，國際商法已成為許多行業(yè)和部門人士學習法律的重要內(nèi)容而受到普遍重視。與此同時，“國際商法”一詞在各種場合被頻繁使用，冠以國際商法名稱的書籍也屢見不鮮。[2]于是，不斷有對國際商法感興趣的大學學生、研究生和社會各界人士提出如下一些問題：什么是國際商法？怎樣理解國際商法概念的內(nèi)涵和外延？國際商法是否同國際法、國際經(jīng)濟法或民法、經(jīng)濟法一樣是一個獨立的法律部門？筆者認為，這些問題的出現(xiàn)

2、反映了我國對外開放事業(yè)的深入發(fā)展，對法學研究不斷提出新的課題和新的要求。而正確地認識和把握這些新課題，推動和繁榮我國的法學研究事業(yè)，正是我們法學理論研究工作者的職責所在。鑒于此，筆者擬對國際商法的概念從理論上進行初步的探討，不妥之處，請讀者批評指正?！　￡P(guān)于國際商法概念的研究，綜合考察國內(nèi)外學者散論于各種著作中對國際商法概念的說明，筆者認為國際商法的概念可有廣義和狹義兩種，下文分別予以闡述。　　一、從廣義上看，國際商法是調(diào)整國際商事關(guān)系的各種法律規(guī)范的總和，是一個獨立的法律部門。　　第一，按照法學的一般理論，劃分法律部門的主要標準是法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系，凡調(diào)整同一

3、種類社會關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個獨立的法律部門。[3]國際商法就是作為調(diào)整國際商事關(guān)系這一特定的社會關(guān)系而獨立存在的法律部門。所謂國際商事關(guān)系，是指某種商事關(guān)系，其主體不論是個人、法人、國家政府或國際組織，只要這種商事關(guān)系的當事人分屬于兩個以上不同的國家或國際組織，或其所涉及的商事問題超越一國國界的范圍，這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。用以調(diào)整所有這些國際商事關(guān)系的法律規(guī)范，就屬于國際商法的范疇。具體將，舉凡涉及商事關(guān)系的國際公法規(guī)范，國際經(jīng)濟法規(guī)范，當事人自愿接受的國際商事慣例或沖突法規(guī)范，國際商事公約或條約，國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范，都應包含在內(nèi)。　　對法律部門的劃

4、分，除以法律所調(diào)整的社會關(guān)系作為依據(jù)和主要的標準外，由法律規(guī)范的性質(zhì)所決定的法律調(diào)整方法的異同也是一個重要的補充標準。舉一個明顯的例證，刑法作為一個獨立的法律部門，這從未引起過爭議，但刑法顯然不是調(diào)整同一種類的社會關(guān)系的，而是調(diào)整由于犯罪所破壞的多種社會關(guān)系的，幾乎涉及一切法律部門的調(diào)整對象。但其調(diào)整方法卻是單一的刑罰手段。這是其它法律部門所不具有的調(diào)整方法。同樣，基于國際商事法律規(guī)范的性質(zhì)所決定的國際商法的調(diào)整方法是多樣性的，有不同于其它法律部門調(diào)整方法的顯著特征。國際商法的調(diào)整方法，既包括協(xié)商與調(diào)解等調(diào)整方法，也包括仲裁與訴訟等調(diào)整方法，既包括國內(nèi)法的調(diào)整方法，也

5、包括國際法的調(diào)整方法。因此，從法律調(diào)整方法的角度考察，也可說明國際商法是一個獨立的法律部門。　　在討論國際商事法律問題時，有必要對國際商事法律中的“商事”一詞進行說明?！吧淌隆币辉~是國際貿(mào)易交往中的一個重要的慣常用語。一般來說，國際組織或國家都對“商事”一詞盡可能做廣義的解釋。如根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在起草《國際商事仲裁示范法》時，就“商事”一詞所作的　　第四，從廣義上探討國際商法概念，并非只是純學理的說明，更是為了國際商法的綜合運用和實際效益?！　∪缥覈镜酵鈬鴱氖律淌峦顿Y活動要受到多種不同層次國際商事法律規(guī)范的調(diào)整。首先，根據(jù)國家主權(quán)原則，我國公司在外國的商

6、事投資活動要直接適用外國私法中有關(guān)涉外商事法律規(guī)范的調(diào)整和規(guī)范，如要適用《外國人投資企業(yè)法》等；其次，我國公司要適用外國有關(guān)管理涉外商事活動的法律，如適用《海關(guān)法》、《外匯法》等；第三，要適用該外國認可或參加的國際商事慣例或國際商事條約、公約，如《托收統(tǒng)一規(guī)則》、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》等；第四，要適用我國與該外國簽訂的有關(guān)雙方商事協(xié)定或條約，如《中美貿(mào)易關(guān)系協(xié)定》等。同樣的道理，外國公司到我國從事商事投資活動，在適用法律和選擇法律方面也會遇到各種實際問題?！　∪绻谏鲜鲞x擇法律過程中，仍然把視野局限在傳統(tǒng)的法律部門或?qū)W科，拘泥于某種固定的定義界說，[13]就很

7、難對國際商事活動所面臨的各種現(xiàn)實問題，采取最適當和最必要的途徑加以妥善解決。如世界銀行對私人公司貸款的合同，屬于政府間機構(gòu)與企業(yè)訂立的契約，當選擇契約的準據(jù)法時，盡管當事人中的一方不是私人，仍應適用國際私法；又如，發(fā)展中國家政府與發(fā)達國家私人之間訂立的契約，盡管當事人并非雙方同是國家或同是私人，卻非同時適用國際法和國內(nèi)法（包括公法和私法）的各項原則不可。因此，對于國際商事交往中因范圍、國家、法人、個人相互交織形成的錯綜復雜的法律關(guān)系和法律問題，必須同時運用與國際商事有關(guān)的國際法及與國際商事有關(guān)的國內(nèi)法，進行綜合的考察，才能進行全面的理解和正確的處斷。