國際商法的概念分析論文 .doc

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1、國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文國際商法的概念分析論文　　國際商法作為一門大學課程，自20世紀60年代以來已在國外的一些大學中開設多年。[1]在我國，隨著近年來對外經(jīng)濟工作的不斷擴大，不僅一些大學開設了國際商法課程，而且尤為引人注目的是，國際商法已成為許多行業(yè)和部門人士學習法律的重要內(nèi)容而受到普遍重視。與此同時，“國際商法”一詞在各種場合被頻繁使用，冠以

2、國際商法名稱的書籍也屢見不鮮。[2]于是，不斷有對國際商法感興趣的大學學生、研究生和社會各界人士提出如下一些問題：什么是國際商法？怎樣理解國際商法概念的內(nèi)涵和外延？國際商法是否同國際法、國際經(jīng)濟法或民法、經(jīng)濟法一樣是一個獨立的法律部門？筆者認為，這些問題的出現(xiàn)反映了我國對外開放事業(yè)的深入發(fā)展，對法學研究不斷提出新的課題和新的要求。而正確地認識和把握這些新課題，推動和繁榮我國的法學研究事業(yè)，正是我們法學理論研究工作者的職責所在。鑒于此，筆者擬對國際商法的概念從理論上進行初步的探討，不妥之處，請讀者批評指正?！　￡P(guān)于國際商法概念的研究，綜合考察國內(nèi)外學者散論于各種

3、著作中對國際商法概念的說明，筆者認為國際商法的概念可有廣義和狹義兩種，下文分別予以闡述?！　∫?、從廣義上看，國際商法是調(diào)整國際商事關(guān)系的各種法律規(guī)范的總和，是一個獨立的法律部門?！　〉谝?，按照法學的一般理論，劃分法律部門的主要標準是法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系，凡調(diào)整同一種類社會關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個獨立的法律部門。[3]國際商法就是作為調(diào)整國際商事關(guān)系這一特定的社會關(guān)系而獨立存在的法律部門。所謂國際商事關(guān)系，是指某種商事關(guān)系，其主體不論是個人、法人、國家政府或國際組織，只要這種商事關(guān)系的當事人分屬于兩個以上不同的國家或國際組織，或其所涉及的商事問題超越一國國界

4、的范圍，這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。用以調(diào)整所有這些國際商事關(guān)系的法律規(guī)范，就屬于國際商法的范疇。具體將，舉凡涉及商事關(guān)系的國際公法規(guī)范，國際經(jīng)濟法規(guī)范，當事人自愿接受的國際商事慣例或沖突法規(guī)范，國際商事公約或條約，國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范，都應包含在內(nèi)?！　Ψ刹块T的劃分，除以法律所調(diào)整的社會關(guān)系作為依據(jù)和主要的標準外，由法律規(guī)范的性質(zhì)所決定的法律調(diào)整方法的異同也是一個重要的補充標準。舉一個明顯的例證，刑法作為一個獨立的法律部門，這從未引起過爭議，但刑法顯然不是調(diào)整同一種類的社會關(guān)系的，而是調(diào)整由于犯罪所破壞的多種社會關(guān)系的，幾乎涉及一切法律部門的調(diào)整對

5、象。但其調(diào)整方法卻是單一的刑罰手段。這是其它法律部門所不具有的調(diào)整方法。同樣，基于國際商事法律規(guī)范的性質(zhì)所決定的國際商法的調(diào)整方法是多樣性的，有不同于其它法律部門調(diào)整方法的顯著特征。國際商法的調(diào)整方法，既包括協(xié)商與調(diào)解等調(diào)整方法，也包括仲裁與訴訟等調(diào)整方法，既包括國內(nèi)法的調(diào)整方法，也包括國際法的調(diào)整方法。因此，從法律調(diào)整方法的角度考察，也可說明國際商法是一個獨立的法律部門?！　≡谟懻搰H商事法律問題時，有必要對國際商事法律中的“商事”一詞進行說明?！吧淌隆币辉~是國際貿(mào)易交往中的一個重要的慣常用語。一般來說，國際組織或國家都對“商事”一詞盡可能做廣義的解釋。如根

6、據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在起草《國際商事仲裁示范法》時，就“商事”一詞所作的注釋[4]，具有商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易：任何提供或交換商品或勞務的貿(mào)易交易；銷售協(xié)議，商事代表或代理；保付代理；租賃；咨詢；設計；許可；投資；融資；銀行業(yè)；保險；開采協(xié)議或特許權(quán)；合營企業(yè)或其它形成的工業(yè)或商業(yè)合作；客貨的航空、海洋、鐵路或公路運輸。美國加利福尼亞的《國際商事仲裁和調(diào)解法典》則仿照《國際商事仲裁示范法》羅列了18種屬商事關(guān)系的事項：提供或交換商品或勞務的交易；銷售協(xié)議；商事代表或代理；開采協(xié)議或特許權(quán)；合資或其他形式的工業(yè)或商業(yè)合作；客貨的航空、海洋、鐵路或

7、公路運輸；建筑；保險；許可；保付代理；租賃；咨詢；工程；金融；銀行；資料或技術(shù)的轉(zhuǎn)讓；知識或工業(yè)產(chǎn)權(quán)、包括商標權(quán)、專利權(quán)、版權(quán)和軟件程序權(quán)；專業(yè)服務。[5]另根據(jù)我國加入1958年訂于紐約的《關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》時作出的商事保留聲明中提到的“商事”的概念，包括貨物買賣、財產(chǎn)租賃、工程承包、加工承攬、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、合資經(jīng)營、合作經(jīng)營、勘探開發(fā)自然資源、保險、信貸、勞務、代理、咨詢服務和海上、民用航空、鐵路、公路的客貨運輸以及產(chǎn)品責任、環(huán)境污染、海上事故等。[6]因此，我國關(guān)于“商事”一詞的解釋也是一種比較廣義的解釋。國際商法就是規(guī)范各種商事主體在上述國

8、際“商事”領(lǐng)域活動的法律。　　第二，從