間接代理制度有關(guān)問題之我見

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1、麻疹合并肺炎、廣泛皮下氣腫、氣管破裂1例【關(guān)鍵詞】?麻疹;自己的名義,為被代理人之計(jì)算而為法律行為,其法律效果首遜先對間接代理人發(fā)生,再依驤內(nèi)部關(guān)系移轉(zhuǎn)于被代理人。醍在當(dāng)前制定民法典的過程中蔓,以間接代理制度為核心引緙起的有關(guān)代理制度了諸多爭螄議。筆者試圖就有關(guān)間接代沌理的制度淵源,性質(zhì),與英搪美法上被代理人不公開制度煤以及有無設(shè)立的必要等方面趴進(jìn)行剖析,以厘清某些易混淆的問題。[關(guān)鍵詞]間接胝代理問題之一:間接代理償是否為代理?王澤鑒先生鱧在其著作中有相關(guān)論述“民木法所稱代理,以直接代理為樟限,所謂間接代理,乃代

2、理摁的類似制度,而非真正的代尉理?!盵1]這一結(jié)論引起り我深入的思考。王澤鑒先生匈是大陸法系的民法學(xué)者,他閭這樣定論是代表了大陸法系悴前期學(xué)者對代理的認(rèn)識?,F(xiàn)帳代生活已經(jīng)進(jìn)入到了21世浣紀(jì),人們的生活模式,交往N習(xí)慣與以前相比都發(fā)生了深鉉刻的變化。薩維尼說法律是植根于生活的。那么,在英餌美法系和大陸法系日漸融合銖的今天,這一論斷還合乎適豫宜嗎?為更好的認(rèn)識這一問伉題,筆者從兩大法系對代理的概念入手,試圖廓清這個(gè)鴆問題?!兜聡穹ǖ洹返讧?64條第1項(xiàng)關(guān)于代理做』11/11了如下規(guī)定:“代理人在代竺理權(quán)限內(nèi)以被代理

3、人名義所ǘ為之意思表示,直接對被代呈理人發(fā)生效力”。隨后,我モ國臺(tái)灣地區(qū)《臺(tái)灣民法典》陬第103條第1款,我國《民法通則》第63條第2款盡對此做了基本一致的規(guī)定。蠕學(xué)者們的闡釋如下:“代理┌者,代理人于代理權(quán)限內(nèi),篳以本人名義,向第三人為意谷思表示,或由第三人受意思表示,而直接對于本人發(fā)生津效力之行為也?!盵2]“碟代理是代理人以被代理人的貢名義進(jìn)行的一種法律行為或釣法律活動(dòng)?!盵3]“代理,指一人代另一人為法律行為,其所產(chǎn)生的法律效果直庋接歸于所代理的另一人。代幫他人為法律行為的人,稱為榧代理人;為其所代理

4、的并承簟受法律行為效果的人,稱為究本人。本人又稱被代理人,喟授權(quán)人或委托人?!盵4]“代理是當(dāng)事人一方依照代謀理權(quán),以他方名義,向相對鯫人實(shí)施意思表示,或者自相名對人受領(lǐng)意思表示,而意思?xì)洷硎镜男Ч麉s歸屬于該他方黑的民事法律行為?!盵5]鮒英美法學(xué)者關(guān)于代理主要蠼有三種學(xué)說:第一,合意說睜的代理定義?!鄂U斯泰德代灤理法》一書認(rèn)為,“代理是嵫存在于兩人之間的一種信托柚關(guān)系,其中一方明示或默示孕地同意由另一方代表自己實(shí)疣施某種法律行為。在代理關(guān)┯系中,被另一方代表實(shí)施法襤律行為的人稱為被代理人,藥實(shí)施法律行為的人稱為代

5、理揖人,被代理人和代理人以外干的任何人稱為第三人。[6酯]《美國代理法重述》第1條第1款對代理所下的定義錮與之類似:”代理是一種信圖任關(guān)系。這種關(guān)系產(chǎn)生的理剩11/11論基礎(chǔ)在于,一方表示同意遇由另一方代表自己實(shí)施法律行為,并受自己控制,另一庭方也表示同意實(shí)施該法律行為。其中,前者稱為被代理人,后者稱為代理人?!癧弛7]上述定義強(qiáng)調(diào)了被代理垸人與代理人之間的合意或者仔意思表示一致,但合意說代薅理定義無法適用于表見代理匏和推定代理的情形。因此,惱合意說代理定義與其說是代鏷理的定義毋寧說是協(xié)議代理儻的定義。第二種

6、:權(quán)限說。弗里德曼認(rèn)為,代理是存在綹于兩人之間的一種關(guān)系,其跛中一人被認(rèn)為在法律上代表另一人,并能夠通過簽定合傯同或處分財(cái)產(chǎn)的方式來影響被代理人或第三人之間的法毓律關(guān)系。[8]英國普通法牟中的代理的經(jīng)典定義是由齊華梯在《合同法》中給出的”槳代理代表著一套普通規(guī)則,唼在該規(guī)則下,一方有權(quán)改變浪另一方的法律關(guān)系“。[9類]第三種:權(quán)力說。不少英美代理法專家跳出合意說與矛權(quán)限說的框臼,把代理理解盈為一種權(quán)力責(zé)任關(guān)系。正如葩多利克教授指出的,代理關(guān)態(tài)系的基本特征在于以下事實(shí)鄲:代理人享有被代理人與第┊三人之間的法律關(guān)

7、系的法律翩權(quán)力,被代理人負(fù)有改變其頻法律關(guān)系的相應(yīng)責(zé)任。英國捩學(xué)者馬克西尼斯和孟代也同墚意這一觀點(diǎn),主張”權(quán)力“謠是一個(gè)法律概念,而”權(quán)限孀“是一種事實(shí)狀態(tài)。具體說筵來,權(quán)限是被代理人與代理嬗人都同意的,而由代理人實(shí)鞣施某種法律行為,并對被代稍理人產(chǎn)生拘束力的行為的總П稱。另外,權(quán)力的存在與范樞圍大小由公共利益決定,而擁權(quán)限僅限欲被代理人與代理轢人之間的協(xié)議中所包含的被佯代理人的意思表示。11/11從以上兩大法系關(guān)于代理的定義旯可以看出,普通法之于代理更強(qiáng)調(diào)因代理行為在本人,秒代理人和第三人之間所產(chǎn)生□的權(quán)利義務(wù)

8、關(guān)系,至于代理蹴行為的來由以及如何行使并不重要。大陸法系之于代理捅,更注重代理的構(gòu)成,代理怎行為如何發(fā)生如何實(shí)現(xiàn)是代袁理構(gòu)成的關(guān)鍵所在。同時(shí),算代理行為成立的“名義標(biāo)準(zhǔn)”問題也是大陸法系與英美φ法系代理理論分歧的一個(gè)典型例。大陸法系要求代理人贈(zèng)“以本人名義”作為代理行瘟為有效成立之要件,英美法系卻不以此為標(biāo)準(zhǔn),由是出現(xiàn)了顯名代理和隱名

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