反壟斷法的現(xiàn)代性及其維度.doc

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1、反壟斷法的現(xiàn)代性及其維度[摘要]相對于傳統(tǒng)部門法而言，反壟斷法凸現(xiàn)出較強的現(xiàn)代性。反壟斷法是人權保障法，是自由奠定法，是社會公共利益維護法?！關鍵詞]反壟斷法；現(xiàn)代性；人權；自由競爭；社會公共利益　　今年8月1日我國《反壟斷法》實施，它是我國經(jīng)濟體制改革與法制建設的重要里程碑之一。反壟斷法在西方發(fā)達市場經(jīng)濟國家，被奉為“自由企業(yè)大憲章”、“經(jīng)濟憲法”，足見反壟斷法的極端重要性。相對于傳統(tǒng)部門法而言，反壟斷法在當代法治社會中凸現(xiàn)出較強的現(xiàn)代性。闡釋反壟斷法的現(xiàn)代性，穿透競爭規(guī)則的表象，探究其所蘊含的現(xiàn)代法治精神，摒棄對反壟斷法的誤解與偏見，

2、有益于正確地觀察與解釋競爭現(xiàn)象，科學地指導反壟斷法的實施?！　∫弧⒎磯艛喾ㄊ侨藱啾Ｕ戏ā　「偁幨怯扇祟惖纳姝h(huán)境所決定的。資源總是稀缺的，資源的稀缺性直接決定了人的競爭本性。人的行為絕大多數(shù)都是競爭有限資源的行為，可以說，競爭性是人的行為的最基本和最主要的特征之一。反壟斷法就是規(guī)范和調整競爭行為和“保護市場競爭”的一部重要的法律。當然，競爭總歸是一種手段，我們之所以需要競爭，是因為如哈耶克所說，只有競爭才能保證“意見”和“知識”的不斷發(fā)現(xiàn)和產(chǎn)出，競爭機制是一種發(fā)現(xiàn)誰是最優(yōu)者的機制。當人們面對眾多的訴求主體時，要通過競爭這一客觀的評價機制，去

3、發(fā)現(xiàn)誰優(yōu)誰劣，進而把資源真正配置到能夠使資源效益極大化的優(yōu)秀人才手里，實現(xiàn)人盡其才，物盡其用，使競爭能夠成為更有效的資源配置機制。但競爭，在把資源配置到能夠使資源效益極大化的優(yōu)秀人才手里的同時，又會形成壟斷，導致少數(shù)優(yōu)勝者壟斷資源，造成不競爭。這樣一來，反壟斷法又要反對經(jīng)由競爭所達到的壟斷，因為壟斷力求不斷地攫取最大限度的凈產(chǎn)值，為了這個目的，甚至不惜一切手段。反壟斷法之所以要規(guī)制競爭，就是要避免使競爭蛻變成為弱肉強食，使人們認識到競爭不是你死我活，不是有我無你，而是通過競爭，在競爭中相互比較、相互促進、相互超越，實現(xiàn)共贏。并且，反壟斷法讓

4、相同競爭技能與實力的主體在一起公平競爭，而不允許“獅子與羔羊”在一起競爭，如各國反壟斷法普遍都規(guī)定對中小型企業(yè)的豁免與保護制度?！　”M管我們要把競爭作為主要的評價和發(fā)現(xiàn)機制，一切都要訴諸機制，但不等于說，競爭就要支配一切、決定一切，一切都要實行優(yōu)勝劣汰。在有些領域，特別是與人權有關的領域，就不能如此，人權不實行競爭，人權不能優(yōu)勝劣汰，優(yōu)者再優(yōu)而勝也不能把別人的人權競爭過來，劣者再劣而汰也不能把自己的人權競爭出去，無論是優(yōu)者還是劣者，他們的人權一律平等。所以，現(xiàn)代反壟斷法強調對人權的保障，劣者盡管處于“劣勢”，但不能因其“劣勢”而喪失其人權。

5、過去奉行“優(yōu)勝劣汰，適者生存”法則，現(xiàn)今則從“優(yōu)勝劣汰”轉變到“優(yōu)勝劣存”3。反壟斷法突出對競爭弱者、社會弱者的保護，反壟斷法的競爭理念應充滿人道精神和人權精神。必須指出的是，對于市場競爭而言，優(yōu)勝劣汰是讓劣者退出某市場領域，而不是不讓企業(yè)主或經(jīng)營者存活。當然，市場競爭中的“優(yōu)勝劣存”問題需要其他配套的法律制度（如稅法、社會保障法等）予以落實。這也是我國反壟斷法實施過程中須考慮的重要問題。二、反壟斷法是自由奠定法　　自由是法律所追求的價值目標，更是法律的本體元素，離開自由，法律就失去了實質內容而淪為暴虐之工具。從起源上看，反壟斷法就是源于對

6、限制自由的反對。如作為反壟斷法鼻祖的美國《謝爾曼法》，其立法目的，參議員謝爾曼就清楚表明：如果我們不能容忍政治上的專制國王，我們也同樣不能容忍控制生產(chǎn)、運輸、銷售生活必需品的經(jīng)濟上的專制國王?，F(xiàn)代反壟斷法更是體現(xiàn)出自由的理念，維護、保障與促進自由，是自由奠定法?！　∈袌錾鐣侨祟惿鐣l(fā)展不可逾越的社會形式，本質上是一個競爭社會。一個競爭的社會才是一個自由的社會，社會競爭是達到社會自由的最好方法，而“在一個自由社會制度中，達到這個目的的最好方法是競爭，它是這種制度的主要支柱?！?[德]艾哈德：《來自競爭的繁榮》，祝世康等譯，商務印書館1983

7、年版，第115頁)在歷史上，作為對商品經(jīng)濟關系記載和表述的法律，應首推民法，民法的契約自由、財產(chǎn)權神圣、過失責任三大原則是商品經(jīng)濟關系性質和要求的集中表現(xiàn)。不可否認，在相當長的時期內，民法是促進和維護人的自由的基本法律。但是，由于民法的主體平等是抽象平等，是抽象掉了人與人之間的千差萬別之后所達到的平等，但人的千差萬別是固有的、客觀存在的，是抽象不掉的，民法把抽象平等的人置于同一規(guī)則之下，其實是不加區(qū)別地把千差萬別的人們置于統(tǒng)一規(guī)則之下，其結果必然導致人的不平等，這種不平等往往是不自由的起源。正是由于民法固有的本性，決定了僅憑民法本身不可能完

8、成對自由的充分保障。在這種情況下，就需要一種能夠克服和補救民法局限性的法律，反壟斷法就是這種法律。如反壟斷法通過控制企業(yè)合并，使市場主體保持地位獨立、規(guī)模適度、相互競爭的狀態(tài)，為