消極的司法積極主義違憲審查——意大利違憲審查制度之研究.doc

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1、消極的司法積極主義違憲審查——意大利違憲審查制度之研究［內(nèi)容摘要］由于意大利是一個充滿政治斗爭、新的社會問題不斷涌現(xiàn)的國家，其違憲審查制度獨具特色、值得借鑒，其憲法法院充當著憲法和人民權利的守護神的角色。在審查態(tài)度上，意大利違憲審查制度采取消極的積極主義。由于違憲審查請求只能由在審理個案中普通法院法官提起，于是，普通法院充當了違憲審查的“過濾”機制而有效避免濫訴，消弭了當事人的一時情感沖動，起到了有效緩和立法機關和憲法法院之間對抗的作用。而且，意大利憲法法院還極力避免做出違憲審查的判斷，通過合憲性解釋或暫時違憲判決等措施，避免直接對抗立法機關，而是由立法機關自己主動改正有違憲瑕疵的立法

2、。［關鍵詞］違憲審查，消極的司法積極主義，消極立法，司法自制一、意大利違憲審查制度簡介意大利的司法制度源于法國。它由普通法院和行政法院組成。憲法法院不屬于司法機關，它與總統(tǒng)、議會共同構成了憲法保障機關。法國大革命后的幾十年間，意大利未曾規(guī)定違憲審查制度。因為源于當時法國的政治思潮，認為立法權時不應受有任何限制。直到1820年的西西里（Sicilia）王國憲法才規(guī)定，任何公民皆有權向國會控告國王侵害憲法。[2]1848年以后，意大利的憲法審判制度才開始萌芽。在這一年的年初，阿爾伯特（KarlAlbert）國王頒布一部憲章(StatutodeRegno)。[3]這部基本大法構成了1861年

3、至1945年間，意大利王國憲政秩序的核心。它在效力上等同于普通法，他對違憲審查制度未作規(guī)定。然而，當時已承認法官對法規(guī)的審查權，這種審查只是形式上的，即法官可以審查法規(guī)的制定是否遵循了法定的立法程序。[4]這種形式的法規(guī)審查，能對個案有拘束力，卻沒有一般性的拘束力，即法官認為訴訟案件上所適用之法規(guī)，違背法定之立法程序，能拒絕適用該法規(guī)。至于法官的實質(zhì)（內(nèi)容）上的法規(guī)審查權，在當時仍不存在。[5]盡管如此，該部憲章于第7條確立了“部長彈劾”(accusadeliMinistri)制度，亦即下議院于部長犯內(nèi)亂罪或其行為危害國家之安全時，有權彈劾部長。[6]因為依據(jù)憲章第4及第67條之規(guī)定，

4、當時的國王在政治上不負實際責任，而部長則由于附署而承擔國王的責任。為了鞏固依法行政的原則，議會只有運用部長彈劾制度以監(jiān)督政府遵守這項原則。[7]直到二戰(zhàn)后，出于對法西斯專政的深惡痛絕，建立真正的法治國家成為戰(zhàn)后所有歐洲國家的共同企盼。于是，為了起草、制定意大利共和國憲法，1946年意大利設立了制憲會議(AssembleaConstituete)，其作用是相對于新憲法具有“超立法”權。因此，任何普通法律不得對憲法做出修改，更不得廢除它。議會所通過的法律也不得侵犯憲法所規(guī)定的權利和義務，不得違背憲法所確立的國家權力分立原則。在制憲會議上，代表們明確提出了要建立違憲審查制度。國家重組研究委員

5、會(Commissioneperglistuiattinentiallariorganizzazionedello13stato)對意大利憲法法院誕生起了關鍵作用。該委員會委員們一致祥立憲會議建議，戰(zhàn)后的意大利應制定一部剛性憲法，憲法應賦予人民申請撤銷違憲法律的權利，由一個特別設立的法院實施違憲審查。而且當人民憲法上所保障的權利遭受侵害時，憲法也應賦予其憲法訴訟權。[8]1947年1月31日，憲法起草委員會向立憲會議提出了包括憲法審判制度在內(nèi)憲法草案。[9]由于意大利法學界在理論上對憲法審判制度缺乏研究，加之立憲會議對憲法法院在憲法上的地位也一無所知。因此，憲法草案中有關憲法審判制度的

6、規(guī)定，在立憲會議內(nèi)引起了很大的爭議。[10]于是，為了平衡各方意見，憲法中僅在第6章第2節(jié)“憲法的保障措施”中以寥寥4條對憲法法院的地位和作用作了簡要規(guī)定。在意大利，對于憲法法院究竟屬于司法機關還是行政機關抑或立法機關的問題，分歧較大。原因在于：首先，1947年意大利憲法頒布前，意大利學者對于憲法審判制度缺乏理論上的認識；其次，憲法文本中并未將憲法法院視為司法機關而至于第四章“司法權”中規(guī)定，而是將其放在第六章“憲法保障”專門規(guī)定。有的學者認為：意大利憲法法院雖然是憲法機關，卻不屬于三權中之任何一權，只是它所行使之職權與其他三權又密切不可分之關系。[11]但是，意大利憲法法院于1960

7、年的第13號判決中明確的表明：憲法法院的最主要權限是違憲審查權。[12]由于違憲審查權是司法權的一個重要組成部分，所以，意大利憲法法院行使的是司法權，它屬于司法機關，只不過其地位超脫于其他司法機關，是一個完全獨立的法院。意大利憲法法院獨立于司法機構，部分原因是由于它行使著審查立法行為有效性的政治功能。[13]根據(jù)意大利憲法第136條規(guī)定，憲法法院的唯一職能就是廢黜違憲的法律，因此，憲法法院正是通過這種“消極的立法權”[14]來制約著立法。根據(jù)憲