直接代理與間接代理比較

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1、直接代理與間接代理比較探析　　在民法中，代理是與自理相對應(yīng)的概念，是指民事主體通過他人代為辦理實施民事法律行為的方式。根據(jù)代理人是以被代理人名義還是以代理人自己名義實施民事法律行為，將代理分為直接代理與間接代理。本文就這兩種代理形式的有關(guān)問題進(jìn)行比較探析，以全面理解和掌握我國代理制度的內(nèi)涵?！　∫?、代理在法律上的體現(xiàn)　　根據(jù)我國《民法通則》第63條的規(guī)定，代理人只有在其代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義同第三人實施的民事法律行為，所產(chǎn)生的責(zé)任才由被代理人承受。所以我國《民法通則》只規(guī)定直接代理這種代理形式，沒有間接代理形式的有關(guān)規(guī)定。但我國在單行法律及行政規(guī)章中確立了間接代理制度，原經(jīng)貿(mào)部1991年8

2、月29日頒布實施的《關(guān)于對外貿(mào)易代理制度的暫行規(guī)定》(以下稱暫行規(guī)定)第15條進(jìn)一步規(guī)定：“受托人根據(jù)委托協(xié)議以自己的名義與外商簽訂進(jìn)出口合同，并應(yīng)及時將合同的副本送達(dá)委托人。受托人與外商修改進(jìn)出口合同時不得違背委托協(xié)議。受托人對外商承擔(dān)合同義務(wù)，享有合同權(quán)利?！币虼?，我國外貿(mào)代理制確立了代理人(受托人)在其代理權(quán)限內(nèi)，以自己名義與第三人(外商)實施民事法律行為(簽訂合同)的間接代理形式。事實上，我國間接代理制度在其它行政規(guī)章中也有體現(xiàn)，如中國人民銀行銀條法(1992)13號《關(guān)于對〈關(guān)于委托貸款有關(guān)問題的請示〉的復(fù)函》認(rèn)為：“委托貸款行為與《民法通則》的代理制度不同，是指金融機構(gòu)根據(jù)委托人的

3、委托，在委托貸款協(xié)議所確定的權(quán)限內(nèi)，按照委托人確定的金額、期限、用途、利率等，以金融機構(gòu)自己名義，同委托人指定的借款人訂立借款合同的行為?！庇秩鐕夜ど叹诸C布實施的《期貨經(jīng)紀(jì)公司登記管理暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：“本辦法所稱期貨經(jīng)紀(jì)公司，是指依照國家法律、法規(guī)及辦法設(shè)立的接受客戶委托，用自己名義進(jìn)行期貨買賣，以獲取傭金為業(yè)的公司。”所以，金融機構(gòu)接受委托貸款協(xié)議的貸款及期貨公司的期貨買賣也是一種間接代理。　　二、代理權(quán)的取得　　代理權(quán)的取得是產(chǎn)生代理的基礎(chǔ)，直接代理與間接代理有取得代理權(quán)的共同基礎(chǔ)及形式，二者均可因委托合同產(chǎn)生，但二者又有不同的規(guī)定。依據(jù)《民法通則》第64、65條規(guī)定，直接代理的代

4、理權(quán)可通過委托、法定及指定而取得，相應(yīng)稱為委托代理、法定代理及指定代理?！　?間接代理權(quán)的取得，依《對外貿(mào)易法》第13條“委托方與被委托方應(yīng)當(dāng)簽訂委托合同，雙方的權(quán)利義務(wù)由合同約定?！钡囊?guī)定，原經(jīng)貿(mào)部的《暫行規(guī)定》第5條“委托協(xié)議應(yīng)采用書面形式，一般應(yīng)包括下列內(nèi)容……”及中國人民銀行銀條法(1992)13號“根據(jù)委托貸款協(xié)議書所確定的權(quán)限范圍辦理放貸手續(xù)”等規(guī)定。間接代理的基礎(chǔ)只能是書面的委托合同?！　∪?、代理權(quán)的行使　　在代理權(quán)的行使過程中，直接代理和間接代理的代理人都應(yīng)在代理權(quán)限內(nèi)實施民事法律行為，二者代理人不履行代理職責(zé)或未獲得授權(quán)進(jìn)行代理的法律后果，應(yīng)由代理人自行承擔(dān)責(zé)任。但二者存在顯

5、著區(qū)別：　　第一，代理的名義不同：在直接代理中，代理的任務(wù)和目的就是通過代理人的代理行為，在被代理人與第三人之間設(shè)立、變更或者終止某種民事權(quán)利義務(wù)。所以，代理人必須以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為;在間接代理中，是由代理人與第三人訂立合同，取得民事權(quán)利或者承擔(dān)民事義務(wù)后，再移轉(zhuǎn)給委托人，委托人與第三人間并不直接發(fā)生民事法律關(guān)系。由此，代理人應(yīng)以自己名義與第三人實施民事法律行為?！　〉诙?，代理的適用范圍不同：直接代理除法律規(guī)定必須由當(dāng)事人親自實施的民事法律行為(如結(jié)婚行為)、或雖法律未作規(guī)定但其性質(zhì)不宜代理的民事法律行為(如立遺囑行為)及依約定須由當(dāng)事人親自實施的民事法律行為外，其它民事

6、法律行為均可代理;而間接代理只有法律明文規(guī)定的民事法律行為才能代理，一般僅在買賣等交易中產(chǎn)生。據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定，只有外貿(mào)代理、委托貸款、證券及期貨買賣等才允許間接代理?！　×硗?，直接代理可能有償也可能是無償?shù)模绶ǘù砗鸵蚵殑?wù)關(guān)系、合伙合同產(chǎn)生的委托代理，一般是無償?shù)?，只有部分委托合同的代理是有償?shù)?而間接代理一定是有償?shù)?，間接代理因是據(jù)雙方協(xié)商一致的委托協(xié)議產(chǎn)生的，受托人接受代理的目的是收取一定手續(xù)費。　　四、代理的法律后果承擔(dān)　　在直接代理，因被代理人通過代理人行為與第三人直接建立合同關(guān)系，則被代理人直接對第三人承擔(dān)責(zé)任;而在間接代理中，被代理人是通過代理人與第三人間的合同和自身發(fā)生法

7、律上的關(guān)系，被代理人與第三人不產(chǎn)生直接的合同關(guān)系。因此，被代理人不直接對第三人承擔(dān)責(zé)任，其責(zé)任應(yīng)由代理人承擔(dān)。在間接代理中，理論與實踐上有個不可回避的問題，就是委托人是否享有介入權(quán)。從世界范圍看，對此規(guī)定有很大區(qū)別，大陸法系的間接代理不承認(rèn)委托人的介入權(quán);英美法中，“未公開本人身份的代理”被認(rèn)為與大陸法系的間接代理類似。但其不公開身份的本人(即委托人)享有介入權(quán)，原則上能夠直接根據(jù)代理人與第三人簽