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1、建筑企業(yè)施工工期風(fēng)險探究 【摘要】工期風(fēng)險是施工企業(yè)的常見風(fēng)險，應(yīng)加強(qiáng)管理。本文主要就進(jìn)度計劃的性質(zhì),工期糾紛的依據(jù),自由時差的使用,有關(guān)文件的效力以及合同語言和完備性進(jìn)行了深入的論述。工期風(fēng)險作為施工企業(yè)重要的風(fēng)險源,與企業(yè)對其中法律問題的認(rèn)識不足有關(guān)。本文提出了一些自己的觀點。【關(guān)鍵詞】工期；風(fēng)險；法律 前言 施工企業(yè)的弱勢地位使其在這一爭議中先天地要面臨更大的風(fēng)險。其實，施工企業(yè)也十分清楚自己所面臨的風(fēng)險，也千方百計地試圖規(guī)避，但很多時候卻總是事與愿違，究其原因，恐怕與施工企業(yè)在一些司空見慣的細(xì)節(jié)上沒有進(jìn)行認(rèn)真研究有關(guān)。本文針對施工中一些
2、常見的做法從法律視角展開討論，可供同行參考借鑒。 1施工進(jìn)度計劃的性質(zhì)問題分析 施工前，要向甲方提供施工進(jìn)度計劃，這幾乎是一種常識。施工企業(yè)工期管理中最重要的依據(jù)之一就是施工進(jìn)度計劃，一般的合同條件中都會要求承包商向業(yè)主提供施工進(jìn)度計劃，如《建設(shè)工程施工合同》條要求承包商按時提交施工進(jìn)度計劃供工程師確認(rèn)。但這種確認(rèn)并不意味著施工進(jìn)度計劃成為合同組成部分，大多數(shù)合同條件都不把施工進(jìn)度計劃列為合同的組成文件，然而，一旦出現(xiàn)糾紛，工程師確認(rèn)的進(jìn)度計劃幾乎無一例外地作為處理糾紛的重要依據(jù)，這幾乎就是一種行業(yè)習(xí)慣。對施工進(jìn)度計劃的這種奇怪定位實是一種無奈，
3、因為施工中不可能嚴(yán)格按事先訂下的計劃執(zhí)行，若把施工進(jìn)度計劃列入合同，就必須嚴(yán)格執(zhí)行，否則就是違約，這顯然過于剛性，不利于維護(hù)合同的嚴(yán)肅性，同時也會造成更多的糾紛。因此，施工進(jìn)度計劃不作為合同的組成部分有其合理性，但合同當(dāng)事人特別是承包商應(yīng)視其為準(zhǔn)合同條件。所謂準(zhǔn)合同條件可以理解為比正式合同更具有彈性的一種約定。施工企業(yè)應(yīng)重視并自覺維護(hù)進(jìn)度計劃的嚴(yán)肅性?！ ?工期糾紛的證據(jù)分析研究 打官司或者糾紛的協(xié)商解決都需要用證據(jù)，工期糾紛的證據(jù)有其自身特點，工期糾紛的舉證呈現(xiàn)發(fā)包人相對容易、承包人比較困難的格局。雙方認(rèn)可的書證是工期糾紛中最有效證據(jù)之一，工期簽
4、證就是這種證據(jù)。根據(jù)舉證責(zé)任分配規(guī)則，發(fā)包人提起工期延誤索賠，只需證明對方的實際施工時間長于合同約定的施工時間，因而只需提供雙方簽訂的施工合同和四方蓋章的竣工驗收報告即可，這兩個文件的提供不會有什么困難。而承包人的工期索賠還必須提供經(jīng)發(fā)包人同意的工期簽證，在實踐中，承包人的證據(jù)除事實證據(jù)外往往系承包人單方制作，未得到發(fā)包人的認(rèn)可。這樣一來，承包人就不得不提供鑒定結(jié)論作為證據(jù)，因而不得不申請人民法院就工期順延的天數(shù)委托鑒定，且不說承包人需預(yù)交鑒定費用等訴訟成本，僅僅鑒定本身就可能因工程隱蔽，承包人資料不全等原因無法得出符合承包人預(yù)期的鑒定結(jié)論，承包人面
5、臨的工期風(fēng)險將大大增加。因此，工期簽證的即時取得應(yīng)作為承包商工期管理的重點。工期簽證要強(qiáng)調(diào)“書面、及時、細(xì)致”?！督ㄔO(shè)工程施工。合同》通用條款約定“承包人在款情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告”。這里，報告的回執(zhí)上應(yīng)有工程師的簽收時間及簽字。及時提出工期索賠報告，許多證據(jù)都還清晰，相關(guān)當(dāng)事人也能證明事件的發(fā)生。報告中對損失的估計應(yīng)細(xì)致，有時雖然表面看來只是幾天損失，但這幾天的拖延帶來的相關(guān)損失也應(yīng)充分估計并在報告中充分體現(xiàn)。即使工程師不同意或不完全同意該索賠，也可為承包人贏得調(diào)整的時間，而且也為可能發(fā)生的仲裁或訴訟積累一些資料
6、、證據(jù)?！ ?對自由時差的使用分析 在承包商提交工程師認(rèn)可的施工進(jìn)度計劃中，非關(guān)鍵線路上的工序都會含有自由時差。自由時差理應(yīng)被視為承包商為自己留出的機(jī)動時間，是否使用自由時差理應(yīng)被視為承包商的權(quán)利。實踐中，“被延誤的工作應(yīng)是處于施工進(jìn)度計劃關(guān)鍵線路上的工作內(nèi)容”被認(rèn)為是工期索賠的要件之一，非關(guān)鍵工序的延誤不會得到工期索賠，即發(fā)包人也有支配自由時差的權(quán)利。這種處理方式已成為行業(yè)慣例?；谝陨戏治?，承包商應(yīng)高度重視這種行業(yè)慣例所帶來的影響，可以有兩條途徑處理自由時差。其一，在合同中明確約定自由時差的支配權(quán)利；其二，在提交的進(jìn)度計劃中充分評估發(fā)包人使用自
7、由時差的可能性及其后果，并提出相應(yīng)的措施，至少應(yīng)為協(xié)商留出余地。 4相關(guān)文件的法律效力問題分析 具體處理工期糾紛的相關(guān)法律文件主要涉及《建設(shè)工程施工合同》通用條款、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》等。施工合同是合同當(dāng)事人必須遵守的權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，只要寫入合同且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該協(xié)議內(nèi)容對合同當(dāng)事人具有約束作用，在仲裁或訴訟過程中可以直接適用?！督忉尅穼儆谒痉ń忉專钦浇忉尩囊环N，“指最高司法機(jī)關(guān)在適用法律過程中如何具體應(yīng)用法律或?qū)⒎蛇m用于某一案件時所作的解釋。前
8、者對下級司法機(jī)關(guān)有普遍約束力，后者只對該案件有效?！痹摗督忉尅肥窃谒痉▽嵺`中具有普遍約束力的法律文件，司法審
