合伙制度的理論與比較法研究

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1、合伙制度的理論與比較法研究——兼評我國《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定摘要：合伙作為一種古老的經(jīng)濟(jì)組織模式，在各大法系中經(jīng)歷了漫長的發(fā)展，在各個(gè)國家或者地區(qū)形成了各具特色的合伙制度。我國于2006年8月修改了《合伙企業(yè)法》，在內(nèi)容上作了顯著的變動。本文從合伙人資格、合伙人數(shù)量、合伙人出資種類、合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)、入伙和退伙、有限合伙及隱名合伙等角度，通過比較英美法系和大陸法系的典型國家的相關(guān)立法，以及對比國內(nèi)學(xué)者的相關(guān)評論，簡單評析了我國《合伙企業(yè)法》的優(yōu)勢與缺陷。關(guān)鍵詞：合伙、合伙企業(yè)、大陸法系、英美法系隨著《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的頒布實(shí)施,合伙企業(yè)被明確為我國市場經(jīng)濟(jì)中的一個(gè)重要主體,在社會經(jīng)濟(jì)

2、生活中更具有了舉足輕重的地位，與此同時(shí),學(xué)者對合伙制度的研究也更加深入。本文主要從以下十二個(gè)方面對我國目前的合伙制度進(jìn)行評析。一、合伙人資格英美法系：關(guān)于合伙人資格，在英美法系國家，除民法以外，主要由單行法規(guī)規(guī)定。如美國《統(tǒng)一合伙法》明確規(guī)定成為合伙的“人”包括個(gè)人、合伙、公司及其他組織（第2條）；1985年修訂后的美國《統(tǒng)一有限合伙法》規(guī)定成為有限合伙的“人”系指一個(gè)自然人、合伙、有限合伙（國內(nèi)或國外）、信托機(jī)構(gòu)、財(cái)團(tuán)、協(xié)會或公司。由此可以看出不僅法人（公司）而且不是法人即沒有獨(dú)立主體資格的合伙等也可以成為合伙人。英國1890年《英國合伙法》規(guī)定除了敵國人都有能力作為合伙人。如果章程允許,有

3、限公司也可以成為合伙人,但未達(dá)到法定最低年齡和神志不清的人除外。大陸法系：《德國商法典》中關(guān)于合伙人的主體資格也不限于自然人，“普通商事合伙的合伙人并不局限于自然人，諸如股份有限公司和有限公司這樣的法人，以及其他普通商事合伙組織或有限合伙，都可以成為普通商事合伙的合伙人?！倍鴮τ诜ㄈ耍ㄖT如股份有限公司和有限責(zé)任公司）成為普通商事合伙或有限合伙的合伙人的問題，德國商法沒有明令禁止.《法國民法典》第1832條規(guī)定：“合伙為二人或數(shù)人同意將若干財(cái)產(chǎn)共集一處，而以分配其經(jīng)營所得利益為目的的契約?！蓖瑫r(shí)第1865條第4項(xiàng)規(guī)定：“（合伙因下列原因而解散）：四、合伙人中之一人受民事死亡、禁治產(chǎn)或非商人破產(chǎn)的

4、宣告者?！币苑蓷l文明文限制或禁止法人成為合伙企業(yè)合伙人的國家，一般都沒有將這些規(guī)定體現(xiàn)在民法典中，而大多是以特別法或商法加以規(guī)定的。日本民法關(guān)于合伙的規(guī)定中并沒有限制或禁止法人可以作為合伙企業(yè)的合伙人的條文，但日本《商法》第55條規(guī)定：“公司不得為其他公司的無限責(zé)任股東?！敝袊何覈逗匣锲髽I(yè)法》第2條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?！蓖瑫r(shí)第3條也規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人?！蓖瑫r(shí)第14條第1款規(guī)定：“有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能

5、力?！迸c域外立法相比，我國合伙企業(yè)法明確原則上自然人、法人和其他組織都可以成為合伙人，但是國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司和公益性的事業(yè)單位。、社會團(tuán)體不可以成為承擔(dān)無限責(zé)任的合伙人。但是《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！睋?jù)此，我國公司不得成為普通合伙人，這一限制范圍要廣于合伙企業(yè)法的規(guī)定。學(xué)界評價(jià)：對于自然人成為普通合伙人的資格問題，學(xué)界基本達(dá)成一致，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)是有行為能力的自然人即可，但對于法人，尤其是公司能否成為合伙人仍存在爭論。大多數(shù)學(xué)者對法人能否成為普通合伙人持肯定態(tài)度。允許法人充當(dāng)合伙人可以為法

6、人企業(yè)提供多種投資機(jī)會和渠道，使其利用合伙企業(yè)設(shè)立簡便靈活，出資方式靈活多樣等優(yōu)點(diǎn)，使企業(yè)獲取更多的經(jīng)濟(jì)利益張民安：《商法總則制度研究》，法律出版社2007年版第191頁。法人投資合伙要比投資其他組織的風(fēng)險(xiǎn)更小，法人參加合伙不會損害股東利益蔣慧：《關(guān)于合伙的分類標(biāo)準(zhǔn)及法人能否成為合伙人的法律探討》，載于《廣西經(jīng)貿(mào)》2001年第1期。。朱慈蘊(yùn)朱慈蘊(yùn)：《公司作為普通合伙人投資合伙企業(yè)引發(fā)的法律思考》，載于《現(xiàn)代法學(xué)》2008年9月5期教授認(rèn)為公司可以成為普通合伙人，理由是公司是一個(gè)獨(dú)立的商事組織，其與其他獨(dú)立的商事組織一樣，有充分的權(quán)利能力處分自己的財(cái)產(chǎn)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對自己投資合伙企業(yè)的行為承

7、擔(dān)責(zé)任，與自然人合伙人并無兩樣，并不會擴(kuò)大股東責(zé)任。同時(shí)他又表明但是公司成為普通合伙人同樣存在問題，增加了公司的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)和管理風(fēng)險(xiǎn)。對此，朱慈蘊(yùn)教授提出通過完善公司法的相關(guān)規(guī)定以減小上述風(fēng)險(xiǎn)的建議：第一，通過《公司章程》約束公司出任合伙人特別是普通合伙人的行為；第二，完善公司股東的保護(hù)機(jī)制；第三，注重公司合伙人的債權(quán)人保護(hù)機(jī)制的建立；第四，通過公司章程約定公司合伙人參與合伙企業(yè)共同事務(wù)管理時(shí)對合伙