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1、合伙制度的理論與比較法研究——兼評(píng)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定2006年8月27日修訂通過(guò)的新《合伙企業(yè)法》對(duì)原有的《合伙企業(yè)法》作了很大的修改，增加了特殊的普通合伙企業(yè)以及有限合伙企業(yè)兩種類(lèi)型，同時(shí)將合伙人的主體資格由單純的自然人發(fā)展到既可以是自然人、也可以是法人或其他組織。在一定程度上適應(yīng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)合伙企業(yè)新的要求，滿(mǎn)足了社會(huì)的多元化需求、適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)高風(fēng)險(xiǎn)投資的需要，也有利于民間投資的增長(zhǎng)。本文擬從比較法的視野來(lái)論述合伙制度的一些基本問(wèn)題，同時(shí)對(duì)相關(guān)的理論和立法例做簡(jiǎn)要評(píng)述。一、合伙的法律地位（一）域外立法例1.法國(guó)1804年《法國(guó)民法典》制定
2、之時(shí)，法典中既無(wú)法人的規(guī)定也無(wú)商事合伙的規(guī)定。但關(guān)于民事合伙的規(guī)定卻極其完備，條文達(dá)四十余條之多，基本上規(guī)定了涉及合伙的方方面面。該法第1832條規(guī)定：“公司是由二人或數(shù)人依據(jù)一項(xiàng)契約約定，將其財(cái)產(chǎn)或技藝用于共同事業(yè)，以期分享利潤(rùn)或獲取由此可以得到的經(jīng)濟(jì)利益而設(shè)立?！边@里的公司就是一種合伙。第1842條規(guī)定：“除三章所指的隱名合伙以外的公司，自其登記注冊(cè)之日起享有法人資格。至公司登記注冊(cè)為止，參股人之間的關(guān)系由公司契約及適用于契約于債的法律的一般原則調(diào)整。”羅結(jié)珍譯：《法國(guó)民法典》，中國(guó)法制出版社1999年第1版，第412頁(yè)。因此對(duì)于一般意義上的合伙，常被
3、看做是一種契約關(guān)系，只有經(jīng)登記的民事合伙才具有法人資格。在1807年頒布的《法國(guó)商法典》中則明確規(guī)定了商事合伙的有關(guān)內(nèi)容。這種立法模式開(kāi)了民商分立的先河，并為德國(guó)、日本等大陸法系國(guó)家所繼受。2.德國(guó)德國(guó)《民法典》則是以是否具有權(quán)利能力作為劃分合伙是否具有民事主體地位的界限。據(jù)此只有取得民事權(quán)利能力并能承擔(dān)債務(wù)能力的合伙才具有民事主體地位?！兜聡?guó)民法典》第718條第1款規(guī)定：“合伙的出資以及通過(guò)為合伙執(zhí)行事物而取得的物件，均為全體合伙人的共同財(cái)產(chǎn)”，第736條第1款規(guī)定:“如果在合伙合同中規(guī)定，當(dāng)事人中一人聲明退伙或者對(duì)其財(cái)產(chǎn)開(kāi)始破產(chǎn)程序時(shí)，合伙仍應(yīng)繼續(xù)存在
4、；于其余合伙人之中的，在發(fā)生疑問(wèn)時(shí)，發(fā)生此種事由的合伙人退出合伙”。由此可以看出，德國(guó)《民法典》是承認(rèn)合伙的獨(dú)立主體資格的，可以獨(dú)立的享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，并能夠獨(dú)立地參與訴訟活動(dòng)。德國(guó)《商法典》把合伙中分為普通商事合伙（無(wú)限公司）和有限商事合伙（兩合公司），這兩種合伙在很大程度上被當(dāng)做法人來(lái)對(duì)待，所以合伙也是有民事主體地位的。鄭沖、賈紅梅譯：《德國(guó)民法典》，法律出版社1999年第1版，第172頁(yè)。3.日本日本《民法》第667條規(guī)定：“合伙契約，因各當(dāng)事人約定出資以經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)，而發(fā)生效力。”王書(shū)江譯：《日本民法典》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1999年第1版，
5、第117頁(yè)。日本的民法上的合伙企業(yè)則是不具有法人資格的，是以單個(gè)合伙成員之間的信賴(lài)關(guān)系為前提的一種合同關(guān)系。但是對(duì)于根據(jù)合伙協(xié)議成立的團(tuán)體，只要是規(guī)定以登記為要件的，一般都賦予其了法人資格，比如說(shuō)無(wú)限公司和兩合公司這兩種合伙的形態(tài)。4.英國(guó)英國(guó)1890年的《英國(guó)合伙法》及1907年的《英國(guó)有限合伙法》，標(biāo)志著英國(guó)合伙法律體系已初具規(guī)模。在這兩部法中，已經(jīng)在一定程度上承認(rèn)合伙具有某種人格特征。相應(yīng)的，在訴訟中開(kāi)始允許合伙人以商號(hào)的名義起訴和應(yīng)訴，在事實(shí)上承認(rèn)合伙有民事訴訟主體資格。同時(shí)，合伙的“獨(dú)立人格”已經(jīng)成為英國(guó)合伙制度改革、發(fā)展的基本趨勢(shì)。5.美國(guó)31
6、在美國(guó)，合伙是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的人以營(yíng)利為目的，以共同所有人的身份經(jīng)營(yíng)的一項(xiàng)商業(yè)的社團(tuán)。美國(guó)1994年修訂的《統(tǒng)一合伙法》第2條規(guī)定：“合伙是一個(gè)與其合伙人相區(qū)別的實(shí)體。”第6條規(guī)定：“合伙是作為共有者從事獲利性活動(dòng)的兩人或多個(gè)人的聯(lián)合?！边@兩條對(duì)合伙的性質(zhì)做了明確規(guī)定?！睹绹?guó)統(tǒng)一商法典》中規(guī)定：“人包括自然人和組織。組織是指公司、政府、政府分支或代理機(jī)構(gòu)、商業(yè)信托、地產(chǎn)莊園、托拉斯、合伙或聯(lián)合組織、兩個(gè)或兩個(gè)以上擁有聯(lián)合或共同利益的人、或者任何其他法律或商業(yè)的實(shí)體?！庇纱丝梢钥闯觯匣锸潜话ㄔ趶V義的“人”的范疇，是具有完全民事主體資格的。錢(qián)軍：《合伙法
7、律地位之比較研究》，載《安徽警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)》，2005年第6期。6.我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法將合伙規(guī)定于債編，是一種典型契約，即“合伙者，謂二人以上互約出資，以經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)之契約?！庇纱丝梢钥闯?。臺(tái)灣民法中不承認(rèn)合伙的獨(dú)立民事主體資格，注重的是其的一種團(tuán)體性。7.意大利《意大利民法典》規(guī)定，合伙契約是以分享利潤(rùn)為目的、二人或數(shù)人按照約定為共同從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而提供財(cái)產(chǎn)或勞務(wù)的契約。8．評(píng)析世界各國(guó)主要通過(guò)兩種方式解決合伙的法律地位問(wèn)題：一是法國(guó)方式，即擴(kuò)大法人概念的外延，通過(guò)新的立法澄清舊法含混的規(guī)定，明確規(guī)定合伙經(jīng)過(guò)登記便享有法人資格。類(lèi)似法國(guó)做法的還
8、有日本等國(guó)，他們雖然未明確合伙組織是法人，卻把合伙組織十分相似的無(wú)
