合伙制度理論與比較法研究

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1、有限合伙制度的理論與比較法研究合伙制度的理論與比較法研究——兼評(píng)我國《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定一、合伙人資格合伙人的資格問題是研究什么人或者什么組織可以成為合伙人的問題。合伙人按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以進(jìn)行不同分類：根據(jù)合伙人在合伙企業(yè)中所承擔(dān)的責(zé)任不同，合伙人可以分為普通合伙人和有限合伙人；根據(jù)合伙人的自然屬性不同，合伙人可以分為自然人、法人和非法人團(tuán)體。對(duì)于自然人充當(dāng)合伙人，國內(nèi)外立法比較一致的予以明確規(guī)定，是基本不存在爭議的，而對(duì)于法人可否成為合伙人國內(nèi)外的態(tài)度有一定的分歧，因而，這是本文這一部分討論的問題焦點(diǎn)之所在。1、域外不同國家有關(guān)法律規(guī)

2、定的比較和研究（1）各國立法例美國：美國《統(tǒng)一合伙企業(yè)法》第6條規(guī)定：“合伙是兩人或兩人以上為共有人，以營利為目的而從事經(jīng)營之聯(lián)合?！痹摲ǖ?條還明確解釋這里所說的“人”的含義，“普通合伙中的合伙人可以是個(gè)人、合伙、公司及其他組織形式?！痹凇督y(tǒng)一有限合伙法》中，關(guān)于有限合伙人，該法規(guī)定“其中的人”可以是“一個(gè)自然人、合伙、有限合伙、信托機(jī)構(gòu)、財(cái)團(tuán)、協(xié)會(huì)或公司”。英國：經(jīng)公司組織備忘錄的授權(quán)，有限責(zé)任公司可以成為合伙人，但敵國的公司不能成為合伙人。斯蒂芬．加奇：《商法》（第二版），屈廣清、陳小云譯，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第211頁德

3、國：德國《民法典》沒有限制或者禁止法人成為合伙人，其《商法典》規(guī)定，普通商事合伙的合伙人并不局限于自然人，諸如股份有限公司和有限責(zé)任公司這樣的法人，以及其他普通商事合伙或有限合伙，都可以成為普通商事合伙的合伙人。法國：《法國民法典》第1832條：“合伙為二人或數(shù)人同意將若干財(cái)產(chǎn)共集一處，而以分配其經(jīng)營所得利益為目的的契約?！比鹗浚骸度鹗總ǖ洹返?94條規(guī)定：“兩合公司，是指兩個(gè)或者多個(gè)自然人和法人以共同的公司名稱從事貿(mào)易、加工業(yè)或者其他商事行為的組織，按照協(xié)議至少一名合伙人承擔(dān)公司的債務(wù)之完全責(zé)任，并且一個(gè)或者多個(gè)合伙人以其出資為限承擔(dān)責(zé)

4、任。只有自然人可以作為完全責(zé)任之合伙人，而法人團(tuán)體和商事組織可以為有限責(zé)任合伙人。”《瑞士債法典》，吳兆祥，石佳友，孫淑妍譯，北京:法律出版社，2002.1日本：日本《商法》第52條、第55條規(guī)定：“‘公司’是指‘以商行為為開業(yè)之目的而設(shè)立的社團(tuán)’”，“公司不得為其他公司的無限責(zé)任股東?！蔽覈_(tái)灣地區(qū)：臺(tái)灣地區(qū)“公司法”第20條規(guī)定：“第33頁共33頁有限合伙制度的理論與比較法研究公司不得為其他公司的無限責(zé)任股東或合伙事業(yè)之合伙人。”俄羅斯：《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第1041條“依照普通合伙合同（共同活動(dòng)合同），兩人或數(shù)人（合伙人）為獲取利益或

5、達(dá)成其他合乎法律對(duì)頂?shù)哪康?，?yīng)聯(lián)合自己的出資并共同從事非法人組織的活動(dòng)?！薄盀閺氖陆?jīng)營活動(dòng)而訂立普通合伙合同的當(dāng)事人，只能是個(gè)體經(jīng)營者和（或）商業(yè)組織。”（1）同異比較世界各國普遍規(guī)定，合伙人為自然人的，應(yīng)具備民事行為能力。對(duì)于法人是否有資格成為合伙人（更進(jìn)一步說，是法人能否成為承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人），各國立法存在分歧，英美法系比較一致的對(duì)合伙人資格的問題采取了較為寬泛的規(guī)定，如美國《統(tǒng)一合伙企業(yè)法》規(guī)定“普通合伙中的合伙人可以是個(gè)人、合伙、公司及其他組織形式”。大陸法系對(duì)此問題在立法上存在分歧，總的來說，存在準(zhǔn)許和禁止兩種態(tài)度，前一種

6、態(tài)度是主流，后一種態(tài)度是例外，僅有日本、韓國以及我國臺(tái)灣地區(qū)持這種態(tài)度。2、前人學(xué)術(shù)觀點(diǎn)列舉及評(píng)析同樣，對(duì)于自然人能否成為合伙人的問題，學(xué)界已經(jīng)形成統(tǒng)一的意見，即自然人具備民事行為能力具備成為合伙人的資格。而對(duì)于法人是否有資格成為普通合伙人，理論界也存在著肯定和否定兩種觀點(diǎn)：（1）否定說有學(xué)者認(rèn)為首先允許法人成為合伙人，不利于保護(hù)股東和債權(quán)人的利益。第二，合伙人對(duì)于合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，如果法人參加合伙企業(yè)，則發(fā)生本來負(fù)有限責(zé)任的企業(yè)再負(fù)無限責(zé)任的問題。第三，法人加入合伙，意味著法人財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)投資這會(huì)造成法人財(cái)產(chǎn)的不穩(wěn)定狀態(tài)，影響法人對(duì)債

7、務(wù)的清償能力，同時(shí)對(duì)股東利益構(gòu)成潛在威脅。第四，允許國有企業(yè)法人參與合伙，會(huì)加快國有資產(chǎn)流失。方流芳.：《關(guān)于合伙的幾個(gè)問題》，載于《法學(xué)研究》1997年5月刊也有學(xué)者認(rèn)為，認(rèn)為在一個(gè)有法人參加的合伙里，因法人擁有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和相對(duì)而言較好的償還能力，很容易被債權(quán)人選擇為償還全部合伙企業(yè)債務(wù)的目標(biāo)。如果該法人以后還可以從其他合伙人處追償?shù)狡渌匣锶藨?yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額，就不會(huì)加重法人的責(zé)任也不會(huì)損害出資人的利益。但如果其他合伙人沒有或失去償債能力，那么首先承擔(dān)債務(wù)的法人合伙人的責(zé)任顯然被擴(kuò)大了。這種擴(kuò)大的責(zé)任可能會(huì)使該法人背上沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān)，甚

8、至破產(chǎn)。劉如翔：《論法人為合伙人的法律風(fēng)險(xiǎn)》，載于《湖南科技學(xué)院學(xué)報(bào)》2011年2月第32卷第2期（2）肯定說學(xué)者馬強(qiáng)針對(duì)上述提出的否定意見做了反駁，并堅(jiān)持肯定說。第33頁共33