從比較法到共同法論文,法律論文論文,論文

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1、從比較法到共同法論文，法律論文論文，論文從比較法到共同法-、比較法學(xué)的固有對象比較法學(xué)究竟是一門科學(xué)，還是一種方法？這個(gè)問題在本世紀(jì)初，當(dāng)比較法剛剛成為一個(gè)世界性的話題時(shí)，就已經(jīng)提出。在經(jīng)過了長久的但沒有任何結(jié)果的論爭之后，越來越多的比較法學(xué)者趨于這樣的共識，即與其花費(fèi)很大精力去探討這種沒冇什么實(shí)際意義的W題，不如從可能地使比較法學(xué)能夠在法律秩序的改進(jìn)與發(fā)展中發(fā)揮更多的作用。國外許多比較法學(xué)家都宥這樣的看法。他們認(rèn)為,比較法學(xué)者們最好不耍去糾纏比較法學(xué)究竟是一門科學(xué)抑或一種方法，這樣只會陷于無休止的無謂爭論，以至于花費(fèi)了大量的時(shí)問和精力卻一無所獲。1如日本比較法學(xué)

2、者真田芳憲認(rèn)為，要想冋答比較法是單純的方法還是獨(dú)立的學(xué)科這個(gè)問題，結(jié)果通常是得不償失?！芭c其這樣還不如著眼于比較法學(xué)至今為止都發(fā)揮了什么樣的功能，而且現(xiàn)在正在發(fā)揮什么樣的功能的問題，這恐怕耍比單純議論這一問題更有益處?！?然而，無論是將比較法學(xué)作為一門科學(xué)還是將其作為一種方法，抑或干脆拋開這個(gè)問題不談，而只關(guān)注比較法學(xué)所發(fā)揮的作用，都必然要涉及一個(gè)問題,即，比較法學(xué)究竟以什么為對象。其實(shí)，任何科學(xué)的本質(zhì)都與其所考察研究的對象密切相關(guān)，比較法學(xué)亦不例外。質(zhì)言之，有沒有特定的、非比較法學(xué)莫屬的研究對象及什么樣的研究對象，直接決定著比較法學(xué)能否作為一個(gè)獨(dú)立的學(xué)科以及一個(gè)

3、什么樣的學(xué)科。長期以來，所以在比較法學(xué)性質(zhì)的問題上爭論不休，主要原因之一就是沒冇對比較法學(xué)的對象或研究領(lǐng)域形成一致仙明確的認(rèn)識。因?yàn)闆]冇一個(gè)獨(dú)立的、與其他法學(xué)領(lǐng)域不同的研究領(lǐng)域，當(dāng)然不會被接受為一個(gè)特定且獨(dú)立存在的法學(xué)領(lǐng)域；同吋，只注重木身方法論問題研究的學(xué)科，自然也很難確立其自身在科學(xué)領(lǐng)域中的地位。正如德國法學(xué)家拉德布魯赫所言，“就像因自我觀察而受折磨的人多數(shù)是病人一樣，宥理由去為木身的方法論費(fèi)心忙碌的科學(xué)，也常常成為病態(tài)的科學(xué)，健康的人和健康的科學(xué)并不如此操心去知曉自己?！?所以，只要我們能夠明確比較法學(xué)的對象，它在科學(xué)的王國中自然就會獲得一席之地，根木無需為

4、它的存在而費(fèi)心勞力地去正名。確定比較法學(xué)的研究對象，不僅能說明比較法學(xué)的本質(zhì)，而且還體現(xiàn)著比較法學(xué)的□的。概括地講，比較法學(xué)就是從超國家的角度，以比較的方法對木國和其他同家法律進(jìn)行考察研究的學(xué)科。其A的宥二：首先，完善和改進(jìn)本W(wǎng)的法律理論和法律制度，這是直接或階段性的H的；蘇次，指出不同民族W家法律的不同與共同之處，力求在最大程度使之避免沖突并獲得最普遍的和諧，最終完成設(shè)計(jì)和構(gòu)造-種世界共同法或普遍法的使命，這是最終口的。岡此可以說，比較法學(xué)實(shí)質(zhì)上是從人類社會的角度展開的一種普遍法學(xué)，它覓然具有雙重的0的，但最終A的是研究和發(fā)現(xiàn)世界共同法或普遍法這個(gè)人類社會最高行

5、為規(guī)范的實(shí)在形式?？傊?，比較法學(xué)所要達(dá)到的目的就是要通過比較研究來認(rèn)識把握不同民族國家和社會法律制度之間的共同與差異、進(jìn)步與滯后，從而逐步實(shí)現(xiàn)個(gè)別民族U家和整個(gè)人類社會法律秩序的進(jìn)步，最終走向整個(gè)人類社會法律制度的和諧與統(tǒng)一。如同德岡比較法學(xué)者茨威格特和克茨所言：“比較法律是指一方面以法律為其對象，另一方面以比較為其內(nèi)容的一種思想活動?！?.其實(shí)，只冇在此意義上，比較法學(xué)才能獲得其作為一門科學(xué)的應(yīng)宥地位。二、比較法學(xué)者的社會職責(zé)如果一個(gè)比較法學(xué)者要證明其存在價(jià)值，那么就必須同任何學(xué)科的學(xué)者一樣，首先明確其應(yīng)該扮演的角色或應(yīng)該發(fā)揮的作用。換言之，他必須給自己在社會中

6、定位。只宥如此，他才能獲得CJ身價(jià)值實(shí)現(xiàn)的起點(diǎn)，才能為他置身其中的社會作出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。比較法學(xué)者證明其自身存在的價(jià)值，實(shí)踐其對社會的貢獻(xiàn),有各種各樣的方式和可能。根據(jù)前面的闡述予以概拈，比較法學(xué)者的應(yīng)有職責(zé)可以相應(yīng)地分為直接的和最終的職責(zé)，即他的社會職責(zé)和歷史使命。比較法學(xué)者的社會職責(zé)就是作為比較法學(xué)者應(yīng)該對社會承擔(dān)的義務(wù)。任何法學(xué)者，如果他不對社會承擔(dān)義務(wù)，那么他就不是一個(gè)真正的法學(xué)者。法學(xué)者的天職就是從公平正義的理念出發(fā)，從對民眾和社會的關(guān)懷出發(fā)，闡明其對法律和法制的思想觀點(diǎn)，為建設(shè)法治鬧家而盡心竭力。M?體說，他應(yīng)該通過對不同社會、不同W史時(shí)期、不同W家的法

7、律制度及相應(yīng)規(guī)則的比較和研究，對本W(wǎng)和外國法律制度的差別及其長短予以明確了解，從而在其本國法律的制定和實(shí)現(xiàn)過程中，提倡最佳，或至少是較佳的選擇和方案，以求獲得最好或較好的社會效應(yīng)。由此可知，比較法學(xué)者們在促進(jìn)法律秩序的建設(shè)和發(fā)展，如在立法、司法以及法學(xué)理論的建設(shè)和發(fā)展方面，位扮演重要的角色。這是比較法學(xué)者最直接的、最基本的社會職責(zé)所在；是他特殊的，但也是最基本的使命。質(zhì)言之，比較法學(xué)者的社會職責(zé)主要是通過對本W(wǎng)法律和外W法律的比較研究，提出改進(jìn)和完善本國法制的設(shè)想，指出其可行的方法和途徑。比較法學(xué)者所以負(fù)有這種特殊的使命并且能夠?qū)崿F(xiàn)這種使命，是因?yàn)樗麄兛贘*以通過

8、比較法學(xué)對