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《從“安然”破產(chǎn)再看獨立董事制度》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。
1、從“安然”破產(chǎn)再看獨立董事制度摘要：本文以安然公司破產(chǎn)案中所體現(xiàn)出的其獨立董事制度架構(gòu)及實踐中出現(xiàn)的問題為背景，與我國《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》及《公司法》中的相關(guān)規(guī)定相比較，探討了我國的獨立董事在產(chǎn)生及組成，其發(fā)揮作用的外部環(huán)境，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任及其實現(xiàn)途徑等方面的缺陷，以對獨立董事制度的構(gòu)建和完善提出一點建議。關(guān)鍵詞：獨立董事；差額選舉；股權(quán)激勵機制；集團訴訟美國石油巨擎安然公司的破產(chǎn)在全世界范圍內(nèi)都引起了關(guān)注，對其破產(chǎn)原因的思考則波及到了經(jīng)濟、政治、法律及企業(yè)文化等方方面面。本文僅從公司的制度建設(shè)的角度出發(fā)，通過對安然事件后備受爭議的獨立董事制度的分析，探討其在安然
2、破產(chǎn)案中扮演了什么樣的角色，以期對這一對于中國來說也屬新興事物的監(jiān)督制度的構(gòu)建和完善提出一點建議。獨立董事起源于美國，所謂獨立董事是指與公司、股東無產(chǎn)權(quán)關(guān)系和關(guān)聯(lián)商關(guān)系的董事。因此，獨立董事被看作是一個站在客觀公正立場上，保護公司利益的重要角色，人們普遍預(yù)期其能夠承擔(dān)起發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營的危險信號、對公司的違規(guī)或不當(dāng)行為能夠提出警告的責(zé)任。而安然破產(chǎn)案中暴露出來的一個重要問題就是董事會缺乏獨立性，獨立董事不獨立。安然公司的17名董事會成員，除董事會主席和首席執(zhí)行官外，其余15名董事均為獨立董事。而其中有10人幾乎全都有與這家公司簽訂咨詢合同、與慈善機構(gòu)有共同的聯(lián)系。安然僅在2000年召開了9次
3、董事會，董事每人接受了公司萬美元的薪金。安然共簽訂了7份涉及14名董事的咨詢服務(wù)合同，還有多項與不同董事所在的企業(yè)進行產(chǎn)品銷售的合同，或是向一些董事任職的非盈利機構(gòu)捐款。安然董事會顯然像是一個“有濃厚人際關(guān)系的俱樂部”。XX年8月，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（下稱《指導(dǎo)意見》），我國上市公司自此正式全面執(zhí)行獨立董事制度。但是，安然的破產(chǎn)，說明了獨立董事在誠信義務(wù)的遵守，股東利益的維護以及承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任方面都沒有起到有效的作用，而事實證明，安然公司存在的這一情況有一定的普遍性。筆者試從獨立董事的產(chǎn)生及組成，其發(fā)揮作用的外部環(huán)境以及其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任和實現(xiàn)
4、途徑這幾個方面來對其進行分析。一、獨立董事的產(chǎn)生及組成獨立董事意味著該董事獨立于管理層，并且與公司不存在任何董事會認(rèn)為有可能影響到進行獨立判斷的關(guān)系。在中國現(xiàn)行制度下，獨立董事的獨立性應(yīng)當(dāng)主要針對控股股東，它與公司之間的利益的獨立性只能是相對的，關(guān)鍵是如何使這種利益關(guān)系與整體利益聯(lián)系在一起，特別是如何與中小股東的利益聯(lián)系在一起。《指導(dǎo)意見》規(guī)定：獨立董事由上市公司董事會、監(jiān)事會單獨或者合并持有上市公司己發(fā)行股份1%以上的股東提名，經(jīng)股東大會選舉決定。這一規(guī)定似乎有待商榷，董事會本來就是大股東一統(tǒng)天下，由其進行獨立董事的選擇，客觀上必然演化為大股東對獨立董事的選擇，從而不可避免地會導(dǎo)致獨立
5、董事制衡大股東這一應(yīng)有的功能發(fā)生扭曲。在對這種產(chǎn)生方式進行改進的眾多意見中，筆者認(rèn)為，這樣的方式是可行的，并且較好地體現(xiàn)和保護了中小股東的利益。在首屆獨立董事產(chǎn)生之時，大股東不能同時享有提名權(quán)和選舉權(quán)，第一大股東應(yīng)當(dāng)在選舉時回避，不參與獨立董事的提名和投票選舉，選舉應(yīng)當(dāng)采取差額選舉和累計投票制。之后的獨立董事可以由現(xiàn)任的獨立董事推薦或仍然通過提名選舉的程序，最終由股東大會選舉通過，中小股東在對通過的獨立董事人選有異議時，可以聯(lián)合達(dá)到一定持股比例時向董事會提出異議，擁有董事席位的股東們在理由充分或可靠證據(jù)的前提下，才能否決提名并重新進行獨立董事提名和選舉的要求。從獨立董事的組成人員來看，目
6、前由于我國的獨立董事市場還遠(yuǎn)未形成，因此，不存在獨立董事與上市公司的雙向選擇，上市公司對獨立董事的選擇是對其在專業(yè)中的權(quán)威或是社會地位的認(rèn)可，因此，在此情形下產(chǎn)生的獨立董事很難拉下面子對其“東家”進行制衡。同時，在選擇獨立董事上普遍存在著誤區(qū)，他們大多是社會名流而非投資專家和管理專家，可見，獨立董事更多的只是起到了一種“裝飾”作用，他們無法起到維護公司整體利益、特別是保護中小股東利益的作用。因此，在選擇獨立董事上應(yīng)當(dāng)更注重它的專業(yè)技能而非社會聲譽，隨著社會的發(fā)展，獨立董事應(yīng)該逐步實現(xiàn)職業(yè)化，以形成專門制約經(jīng)理人的職業(yè)獨立董事隊伍，彌補由于現(xiàn)代公司股權(quán)出現(xiàn)所帶來的所有者制約弱化的法律真空。
7、二、獨立董事制度建設(shè)的外部環(huán)境在按照獨立性的原則任命獨立董事后，獨立董事就應(yīng)當(dāng)運用其專業(yè)技能和謹(jǐn)慎盡責(zé)的職業(yè)精神來善盡其監(jiān)督義務(wù)，但是證券市場是充滿機會和誘惑的博弈場所，僅僅依靠謹(jǐn)慎、誠信等道德標(biāo)準(zhǔn)并不足以使獨立董事有效的實現(xiàn)其監(jiān)督義務(wù)，因此，要使獨立董事能夠真正為維護公司利益，尤其是中小股東的利益而工作，就需要建立一個良好的外部環(huán)境，包括對其激勵機制以及監(jiān)督制度和環(huán)境的完善。所謂有效的激勵機制即是獨立董事應(yīng)當(dāng)?shù)玫绞裁礃拥膱蟪瓴胚m當(dāng)
