商標(biāo)權(quán)商標(biāo)權(quán)的程fgck序保障芻議

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1、商標(biāo)權(quán)的程序保障芻議李琛中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授　　商標(biāo)權(quán)的程序保障問題很少被作為專門的理論問題引起關(guān)注?！爸貙嶓w、輕程序”作為中國法律思想的痼疾，不僅影響著訴訟法學(xué)，也同樣滲透了其他部門法學(xué)的研究與實踐。近年來，民事訴訟法學(xué)界對程序的獨(dú)立價值進(jìn)行了深刻的反思，但是，程序問題并不是訴訟法學(xué)獨(dú)有的命題，訴訟法學(xué)界的反思不能也不應(yīng)該成為孤獨(dú)的吶喊。從立法程序中的部門立法之合理性，到民事糾紛的行政主管之界限，無一不是訴訟外的程序問題。在商標(biāo)法中，有注冊程序、異議程序及復(fù)審程序，這些程序一直被視為商標(biāo)權(quán)取得的“客觀”規(guī)

2、程，相關(guān)著述大多從注釋法的角度進(jìn)行介紹，很少探究程序自身的合理性。自從我國申請加入世界貿(mào)易組織，法學(xué)界開始研究我國知識產(chǎn)權(quán)法與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的差距。該協(xié)議的第三部分“知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法”和第四部分“知識產(chǎn)權(quán)的獲得與維持及有關(guān)當(dāng)事人之間的程序”涉及諸多的程序性問題，于是程序保障問題逐步進(jìn)入知識產(chǎn)權(quán)理論研究的范疇，近年出版的商標(biāo)法著作大多對商標(biāo)復(fù)審裁決終局的制度進(jìn)行了批評。但是，僅從履行公約義務(wù)的角度看待商標(biāo)權(quán)的程序問題是不夠的。制度選擇的合理性不是公約的規(guī)定所賦予的，而是建立在邏輯與理性的分析之上。如果以

3、公約的要求為契機(jī)，將商標(biāo)權(quán)的程序保障作為一個獨(dú)立的理論問題進(jìn)行探討，無疑會拓展商標(biāo)法的研究視野。更為重要的是，由于欠缺程序法理的分析，有觀點針對行政程序的弊端，簡單地認(rèn)為只要壓縮或取消行政裁決權(quán)就可以實現(xiàn)商標(biāo)權(quán)的程序保障。“明智的人對病下藥，而不是對病名下藥;改革針對的是弊端的長久起因，而不是起因籍以起作用的臨時機(jī)關(guān)及賴以出現(xiàn)的一種模式?！?注：EdmundBurke：《法國大革命反思錄》，第156頁，World,sClassics，1950。轉(zhuǎn)引自賀衛(wèi)方：《司法的理念與制度》，第1頁，中國政法大學(xué)出版社199

4、8年版。)筆者認(rèn)為，運(yùn)用程序法理分析商標(biāo)權(quán)的保障不失為“對病下藥”的第一步?！　∫?、商標(biāo)權(quán)的程序保障制度的指導(dǎo)原則　　1.實體性指導(dǎo)原則——以商標(biāo)權(quán)為本位原則　　權(quán)利的程序保障，是指實現(xiàn)權(quán)利的具體的順序、方式和手續(xù)。程序保障必有一定的實體目標(biāo)，這是程序保障的實體性指導(dǎo)原則。商標(biāo)法屬于民事法律體系中的知識產(chǎn)權(quán)法分支。商標(biāo)法的民事屬性決定了該法的私權(quán)本位。商標(biāo)法以平等主體之間因商標(biāo)的利用發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系為主要調(diào)整對象，商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)法的保障核心。如果否認(rèn)商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)法的核心，就無法解釋商標(biāo)法何以成為知識產(chǎn)權(quán)法。因此，商

5、標(biāo)權(quán)本位是程序保障的指導(dǎo)原則之一。我國商標(biāo)法的目的條款規(guī)定：“為了加強(qiáng)商標(biāo)管理，保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)……”這種帶有管理權(quán)本位色彩的立法表述在程序設(shè)計上得到了印證。例如，我國的馳名商標(biāo)認(rèn)定采用事前行政認(rèn)定程序，認(rèn)定結(jié)果三年有效，使馳名商標(biāo)蛻變成一種榮譽(yù)稱號。1997年，商標(biāo)局在《關(guān)于報送馳名商標(biāo)認(rèn)定申請材料有關(guān)問題的通知》中提到，認(rèn)定制度“進(jìn)一步提高了企業(yè)創(chuàng)立馳名商標(biāo)的積極性”。其中的“創(chuàng)立”二字頗值尋味，馳名商標(biāo)的認(rèn)定本應(yīng)是對現(xiàn)存利益的承認(rèn)，而評選制度卻試圖附加“鼓勵企業(yè)創(chuàng)名牌”的法律之外的價值。市場信譽(yù)的產(chǎn)生本是客

6、觀過程，有效期為三年的評選結(jié)果卻是一個帶有隨意性(與個案認(rèn)定相比)的判斷，這無疑會鼓勵部分經(jīng)營者以“競選”取代“創(chuàng)立”?！蛾P(guān)于報送馳名商標(biāo)認(rèn)定申請材料的通知》旨在阻止申請人進(jìn)京報送材料，理由之一是“促進(jìn)商標(biāo)管理機(jī)關(guān)的廉政建設(shè)”，可見事前評選制度隱藏著不正當(dāng)競爭的危險，但《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》并未規(guī)定利害關(guān)系人對于認(rèn)定結(jié)果的異議權(quán)。這正是管理本位下的單向思維蘊(yùn)涵的危險——缺乏以商標(biāo)權(quán)保障為中心的審慎衡量，一味地從管理者的角度進(jìn)行程序設(shè)計，貫徹管理者的鼓勵意圖?！　?.程序性指導(dǎo)原則——兼顧公平與效率　　公

7、平與效率是最重要的兩項程序價值，二者既相互統(tǒng)一又相互沖突。程序公正是權(quán)利保障的最高理想，因此，一切有關(guān)商標(biāo)權(quán)的爭議均由審判程序解決是理想模式。但是，訴訟程序是最審慎、最復(fù)雜、最冗長的程序，其復(fù)雜性與公正追求是對應(yīng)的。對商業(yè)活動而言，效率就是財富;法諺有云：“遲到的正義非正義”。效率價值是現(xiàn)代社會確立民事糾紛的行政裁決權(quán)的重要理由之一，商標(biāo)法上的異議程序、復(fù)審程序都帶有裁決民事爭議的性質(zhì)。況且，商標(biāo)注冊是多數(shù)經(jīng)營者的普遍選擇，因此涉及商標(biāo)權(quán)屬的爭議為數(shù)繁多。僅1996年，申請評審的案件達(dá)5417件(注：國家商標(biāo)局

8、：《中國商標(biāo)工作年度報告1996》，第39頁。)。而全國法院在1996年1月至1998年6月受理的全部知識產(chǎn)權(quán)一審案件也不過9531件(注：蔣志培：《我國知識產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)與展望》，載劉春田主編：《中國知識產(chǎn)權(quán)20年》，專利文獻(xiàn)出版社1998年版。)。如果用最為復(fù)雜的程序解決數(shù)量繁多的爭議，必然造成訟累。因此，商標(biāo)權(quán)屬爭議的行政先行管轄?wèi)?yīng)當(dāng)保留。　　但是，任何程序價值都不應(yīng)成為徹底犧牲