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1、南華大學文法學院畢業(yè)論文近年來，為完善上市公司治理結構，我國引入了英美法國家流行的獨立董事制度，根據2001年8月中國證監(jiān)會頒布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，在2003年6月30前上市公司董事會成員中應當至少包括1/3獨立董事，2005年10月27日，我國《公司法》進行了修訂，增加了一條規(guī)定：“上市公司設獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定?！边@是我國《公司法》首次明文規(guī)定獨立董事制度，這一規(guī)定解決了長久以來困擾法學界的立法未給獨立董事預留法定監(jiān)督權限的問題，可謂意義重大。本論文中具體詳細的說明了獨立董事制度,是在英美等“一元
2、制”公司治理結構下的一種制度安排，主要用來更好地監(jiān)督公司管理層，彌補缺少獨立監(jiān)督機構的缺陷。在不同的社會經濟條件和法律環(huán)境下，其有效性往往不一樣。中國大部分上市公司是由國有企業(yè)改制而來的，法人治理結構存在一系列問題，表現為股權結構過于集中而導致的“一股獨大”，控股股東和上市公司之間沒有完全分開導致“內部人控制”，董事會運作不規(guī)范，監(jiān)事會不能發(fā)揮監(jiān)督作用。本文介紹了英美國家的獨立董事制度，敘述了我國獨立董事制度引進的歷程、運行狀況和所面臨的問題，提出了完善獨立董事制度的幾點建議。一、獨立董事介紹(一).獨立董事的概念“獨立董事”一詞源于美國
3、的“independentdirectors”，是從二十世紀三四十年代的非雇員董事（Non-employeedirectors）和無利害關系董事（Disinteresteddirectors）發(fā)展而來的。關于獨立董事的概念，各國均有不同的界定。英國倫敦證券交易所認為，獨立董事是獨立于公司經營者，沒有能實質性影響其行使獨立判斷的任何商業(yè)關系或其他關系的董事。美國全國證券商協(xié)會認為，獨立董事意味著該董事不是公司及其附屬機構的雇員，并且與公司不存在任何董事會認為有可能影響到其進行獨立判斷的關系。中國證監(jiān)會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導
4、意見》中認為，上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。第18頁共18頁南華大學文法學院畢業(yè)論文因此，獨立董事具有以下內涵：首先，獨立董事是公司董事會的成員；其次，獨立董事不能在公司擔任除董事以外的其它任何職務，其所擔任的董事屬非執(zhí)行董事；第三，獨立董事具有獨立性，獨立董事與其任職的公司之間不能存在任何可能影響其獨立判斷的關系，包括獨立董事與公司之間不能存在業(yè)務關系、與公司管理層之間不存在親屬關系等等。(二).獨立董事的法律特征1.獨立性獨立董事最
5、本質的理念就是獨立性。如香港學者何美歡指出的那樣，盡管有“非執(zhí)行的”、“外來的”、“獨立的”各種修飾語，但重點還在于這一帶有價值判斷的用語“獨立”上。中祥投資有限公司.獨立董事與公司治理.北京:地震出版社,2005:32.具體來講，獨立性主要表現在四個方面：首先是指人格的獨立，即獨立董事應獨立于公司的股東、董事會和管理層。獨立的人格是獨立董事對公司事務進行獨立評判的基礎，它要求獨立董事與該公司之間不存在任何可能影響其進行獨立判斷的關系，比如雇傭關系、關聯(lián)交易關系、業(yè)務關系或與公司高層管理人員之間的親屬關系等。其次是經濟地位上獨立。他們必須
6、與公司沒有重要的經濟聯(lián)系或業(yè)務往來，自身利益不會與公司利益發(fā)生沖突。他們不能是公司的股東，或至少不能具有公司大額的股份，也不應該在該公司或其附屬公司的業(yè)務中擁有或擁有過獨立董事費以外的任何財物和其他權益。再次是法律地位獨立。他們必須在股東大會上選舉產生，而不由大股東推薦或委派，也非公司的經營管理人員，作為全體股東的合法權益的代表，享有對董事會決議的表決權和監(jiān)督權。最后是獨立的意思表示，在董事會的決策過程中，能根據自己的經驗、判斷做出獨立的意思表示。2.專家性獨立董事通常為擁有與公司經營相關的經濟、管理、法律、金融、工程或人事管理等方面的專
7、業(yè)知識的資深人士或是其他在政府或民間有一定影響力的人士。R.I.Tricker:CorporateGovernance,TheCorporatePolicyGroup,Oxford,2006.3.客觀公正性獨立董事憑借其專家型的知識結構為董事會決策提供客觀、準確的建議，并能以其勤勉敬業(yè)的職業(yè)道德排除公司其他人員的權益干擾，公正的履行董事職責。獨立董事因其獨立性而衍生的客觀公正性使其意見頗具價值。例如，在公司與執(zhí)行董事之間存在的諸如管理層的績效評價、董事的任免、董事及高級經理人員的薪酬等可能引發(fā)利益沖突的敏感問題上，獨立董事往往能夠做出客觀
8、公正的判斷。湯欣.降低公司法上的代理成本—監(jiān)管機構法比較研究.民商法論叢,2005:55.4.兼職性獨立董事一般在公司之外都有自己的事務，他們并不在公司內部任職，因而獨立董事又被稱為公司的兼職
