海商法論文《論海商法的效力原則》

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1、海商法論文《論海商法的效力原則》-->論海商法的效力原則摘要海商法的效力原則是關(guān)系到海商法的適用范圍的一個基本理論問題，但海商法本身未作規(guī)定，學(xué)術(shù)界有主張照掇民法中的屬地原則和屬人原則的，而筆者在本文中提出了一套新的關(guān)于海商法的效力原則的見解，即主張以屬船原刻為適用該法的墓本原則，同時(shí)兼采屬地原則、屬人原則及意思自治原則。關(guān)鍵詞海商法效力原則屬船原則船旗國司法管轄權(quán)《中華人民共和國海商法》的通過和生效是我國經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)中的一件大事。隨著該法的正式實(shí)施，必將極大地推動我國的對外開放和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展。但在該法的貫徹過程中，也有若干基本理

2、論間題需要加以探討。其中首先是關(guān)于海商法的效力原則問題，由于海商法本身未作明確規(guī)定，而它又直接關(guān)系到海商法的適用范圍，所以有必要進(jìn)一步從理論上加以闡述。在我國的法律體系中，一般法律在效力原則上采用的大都是屬地原則及屬人原則。如我國刑法在規(guī)定空間效力時(shí)就是以屬地原則為主，同時(shí)兼采屬人原則和保護(hù)原則，又如《民法通則》在規(guī)定適用范圍時(shí)也是以屬地原則與屬人原則相結(jié)合，作為其所采用的基本原則之一。海商法從廣義上講雖然也屬于民法的一部分，但它畢竟又是相對獨(dú)立于民法的一個特殊法律部門，所以不能照搬民法的效力原則，確切地講，也就是說海商法不宜以屬

3、地原則與屬人原則相結(jié)合，作為確定其適用范圍的基本原則。這是因?yàn)?，海商法在自己的發(fā)展過程中形成了許多具有自身特色的法律特征。這些特征主要表現(xiàn)為:1.海商法的海事性。海商法的適用對象是海，這是毋庸置疑的。而這里所說的海，主要又不是指的內(nèi)海、領(lǐng)海，而是占地球表面水面95%以上的公海。公海不屬于哪一國的領(lǐng)域，自然也不在我國的管轄范圍之內(nèi)。所以主張以屬地原則作為確定海商法的效力原則并不利于貫徹海商法，其結(jié)果反而會限制海商法的適用。當(dāng)然不可否認(rèn)，在海商法所指的海中也包含了領(lǐng)海、內(nèi)海以及其他部分內(nèi)水，但一方面由于這些水面所占的比例很小，另一方面

4、由于對發(fā)生在領(lǐng)海和內(nèi)水范圍內(nèi)的純屬國內(nèi)性質(zhì)的海事和海商活動，法律大都已明確規(guī)定不適用海商法(如我國《海商法》第2條第2款的規(guī)定即如此)，所以，強(qiáng)調(diào)這一部分水域的屬地性意義不大，而重點(diǎn)是要解決發(fā)生在公海上的海事爭議的法律適用間題。2.海商法的涉外性。與海商法的海事性有密切聯(lián)系的是海商法的涉外性，這一點(diǎn)在當(dāng)今世界各國的海商法中都有體現(xiàn)。所稱涉外性，是指海商法主要調(diào)整的不是本國公民或者法人之間的海事法律關(guān)系，而是本國公民或者法人與外國公民或者法人之間的海事法律關(guān)系。對此，我國《民法通則》雖然在第八章中也規(guī)定有“涉外民事關(guān)系的法律適用”這

5、部分內(nèi)容，但《民法通則》總的任務(wù)還是為了調(diào)整國內(nèi)公民或者法人之間的民事法律關(guān)系而制訂的，涉外性不是其主要特征，所以，海商法的適用范圍與其明顯不一樣，所采用的效力原則自然也不應(yīng)相同。3，海商法的國際性。海商法是國內(nèi)法，但它又具有很強(qiáng)的國際性，這從海商法的歷史發(fā)展以及當(dāng)今各國的海商法與有關(guān)國際公約的相互銜接中即可看出。海商法最早起源于西歐，在它剛產(chǎn)生時(shí)，并不屬于國內(nèi)法，而是以國際性規(guī)范形式出現(xiàn)的。例如最早流行于東地中海一帶的《羅得海法》實(shí)際上就是以共同海損為中心，在長期航海實(shí)踐中形成的國際海上商業(yè)習(xí)慣法。后來，中世紀(jì)在歐洲形成的三大海

6、法，即《康蘇拉地?！?、《奧列龍法》和《威斯比法》，它們不屬于哪一國的國內(nèi)法，而是沿岸各國都普遍承認(rèn)并采用的國際性規(guī)范。最先將海商法由國際法轉(zhuǎn)變?yōu)閲鴥?nèi)法的是法王路易十四，他于1681年頒布的“海事勒令”，實(shí)際上就是一部國內(nèi)海商法，在此基礎(chǔ)上，拿破侖1807年在制定法國商法典時(shí)又將其中的一部分內(nèi)容收編為該法典中的海商編，此即第一部近代意義上的海商法。以后西方各國相繼仿效，紛紛制定本國的海商法，這樣便完成了海商法由國際法向國內(nèi)法的轉(zhuǎn)變。但當(dāng)歷史發(fā)展進(jìn)入20世紀(jì)以后，隨著國際貿(mào)易和海上航運(yùn)業(yè)的迅速發(fā)展，仍然依靠由各國國內(nèi)立法機(jī)關(guān)制定的海商

7、法來調(diào)整國際海上運(yùn)輸關(guān)系已顯然不適應(yīng)形勢，國際社會要求制定統(tǒng)一海事規(guī)范的呼聲越來越大，在此背景下，由國際海事組織牽頭，經(jīng)過反復(fù)醞釀、協(xié)商，逐漸制訂出了一系列用于調(diào)整各類海事法律關(guān)系的單行性國際公約，如用于調(diào)整國際海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的《海牙規(guī)則》、《威斯比規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》;用于調(diào)整海上旅客運(yùn)輸關(guān)系的《雅典公約》;用于指導(dǎo)共同海損理算的《約克一安特衛(wèi)普規(guī)則》;以及用于處理國際海難救助關(guān)系的《救助公約》等。這些國際公約以及有關(guān)國際慣例匯集在一起，實(shí)際上就起著國際海商法的作用。目前在全球范圍內(nèi)，雖然存在著國際海商法和國內(nèi)海商法并立的局面

8、，但大多數(shù)國家的國內(nèi)海商法都在向國際海商法靠攏。如有的國家將國內(nèi)海商法的條款修改，以適應(yīng)有關(guān)的海事國際公約，有的國家則直接通過國內(nèi)立法，將有關(guān)的國際公約轉(zhuǎn)變?yōu)閲鴥?nèi)海商法。我國海商法在起草過程中也參照采納了大量的國際公約、國際慣例以及國際上通行的許多