論反致制度在我國涉外民事法律關系中的適用

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1、論反致制度在我國涉外民事法律關系中的適用　　摘要：反致制度產(chǎn)生一百多年以來,理論上存廢之爭一直不斷,然而此爭論并沒有阻礙其在實踐中的發(fā)展。采納反致制度是國際私法歷史發(fā)展的要求,更是國際私法發(fā)展現(xiàn)實的需要,有利于公正合理地解決國際民事糾紛,符合國家的利益,符合國際私法的宗旨和本質。雖然其也受到現(xiàn)代沖突法革命的沖擊和挑戰(zhàn),但在各國國際私法趨于一致之前,仍然有其存在的價值。我國大陸現(xiàn)行立法對反致制度沒有明確的規(guī)定。我國大陸應借鑒他人的立法經(jīng)驗,明確接受并建立自己科學、合理的反致制度?！　—ァ　￡P鍵詞：反致；法律適用；沖突規(guī)

2、范　　Abstract：RenvoiisaspecialsystemofPrivateInternationalLaeintobeingmorethan100yearsago,therehasbeentheoreticalargumentconstantly.Hoentdoesnotstopthedevelopmentofthepracticeofrenvoi.AdoptingrenvoiistherequirementofthehistoricaldevelopmentofPrivateInternational

3、LaentoftherealityofthedevelopmentofPrivateInternationalLauchaffectedbytherevolutionandchallengeofModernConflictLaofitsown.　　Keywords：Renvoi；ApplicationofLaw；ConflictRules　　　　一、關于反致制度存廢的爭論　　　　自反致制度出現(xiàn)以來，學術界一直圍繞著反致制度的存廢問題，展開著十分激烈的爭論，而筆者更贊同支持反致的學者的觀點。　　筆者贊成反致的理

4、由如下：　　1.設立反致制度有利于維護法院地國家的利益　　反致和間接反致的直接后果都是導致內(nèi)國實體法的適用，這樣做既有利于維護法院地國的利益，又方便內(nèi)國法官適用法律。　　2.采用反致制度有利于實現(xiàn)判決一致　　同一涉外案件在不同國家的法院審理，如果不運用反致制度，在各國國際私法規(guī)定仍各不同的現(xiàn)今，最終適用的就是各國的沖突規(guī)范所指向的不同國家的實體法。但如果運用反致制度，各國沖突規(guī)范所指向的外國法，還包括其沖突規(guī)范，再通過該外國法的沖突規(guī)范的指引，就有可能達到判決一致的結果。英國學者托馬斯精辟地指出：“反致的目的

5、在于保證受訴法院所做出的判決將同準據(jù)法所屬法律體系的法院可能做出的判決一致?！薄?〕　　3.運用反致制度有利于實現(xiàn)個案的公正和合理地解決　　實際中的案件情況往往錯綜復雜，有可能沖突規(guī)范指向的實體法對于案件的處理來說未必合理。此時，若運用反致制度，適用的法律范圍將擴大至外國、法院地國或第三國的實體法，增加了法律選擇的靈活性，有利于法官公正、合理地解決案件。　　4.反致制度的局限性　　反致制度并不是完美無缺的。我們在肯定反致制度在現(xiàn)今的存在價值的同時，也應看到它合乎規(guī)律的發(fā)展趨勢。一旦各國國際私法達成一致，各國的

6、沖突法之間的沖突消失，反致就失去了其存在的基礎。可以斷言：如果各國國際私法趨向一致，反致制度便趨于喪失其存在的價值〔2〕。　　　　二、我國關于反致制度的立法　　　　（一）我國大陸關于反致制度的現(xiàn)行立法　　在我國大陸的現(xiàn)行立法和司法解釋在具體條文中沒有關于反致的明確規(guī)定，只在最高人民法院的有關司法解釋中有兩條涉及反致的條款。一條是1987年最高人民法院《關于適用〈涉外經(jīng)濟合同法〉若干問題的解答》第2條第5款的規(guī)定。這一規(guī)定表明，我國大陸在涉外合同領域不采納反致制度。另一條是最高人民法院1988年發(fā)布的《關于貫徹執(zhí)

7、行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第178條第2款的規(guī)定。這一規(guī)定實際上排除了實踐中我國大陸法院在審理涉外民事案件時適用反致的可能性，隱含著不采用反致制度的主張。　?。ǘ┰谖覈磥韲H私法立法中應確立反致制度　　雖然20世紀70年代后，國際上通過的大部分公約不接受反致〔3〕，但是在各國立法中，接受反致的國家不斷增加，這也體現(xiàn)了各國希望可以發(fā)揮反致制度在維護國家利益方面積極作用的意圖。然而，在我國大陸的現(xiàn)行立法中卻沒有關于反致的明確規(guī)定，筆者認為在我國涉外民事法律關系中應適當?shù)卮_立反致制度，同時

8、也要通過明確的規(guī)定以排除其可能帶來的不利影響。三、對于我國反致制度的立法與司法建議　　　　既然我國要確立反致制度，那么在未來立法中對于反致制度究竟該如何規(guī)定呢？筆者有以下幾點建議：　?。ㄒ唬┰瓌t接受反致制度，在不便適用的特定領域予以例外規(guī)定　　按照國際社會的普遍實踐，在合同、侵權領域不適用反致。這是因為合同、侵權領域非常強調(diào)法律適用的確