資源描述：
《試論民間習(xí)慣在基層法院調(diào)解中的作用（中）》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫(kù)。
1、試論民間習(xí)慣在基層法院調(diào)解中的作用（中） 內(nèi)容摘要：民間習(xí)慣是與國(guó)家法（或者說國(guó)家制定法）相對(duì)的概念。它是某一特定社區(qū)內(nèi)在人們長(zhǎng)期生產(chǎn)、生活過程中約定俗成的，用以劃分人們的權(quán)利義務(wù)和調(diào)解各類糾紛并且具有一定約束力的行為規(guī)范。它包括在特定人群中長(zhǎng)期生產(chǎn)、生活中所形成的習(xí)慣、習(xí)俗，禮節(jié)、儀式，輿論、禁忌，鄉(xiāng)規(guī)民約，家法族規(guī)以及大至民族規(guī)約，宗教戒律，行業(yè)規(guī)程等。地域性和非正式性是民間習(xí)慣最突出的兩個(gè)特征。民間習(xí)慣有著自己賴以存在和發(fā)展的前提：小農(nóng)經(jīng)濟(jì)和由此造成的熟人社會(huì)為其提供了土壤；君主專制下的民間自治為其預(yù)留了
2、空間；國(guó)家法條文的簡(jiǎn)約以及昂貴的司法成本為其準(zhǔn)備了條件。國(guó)家法的目的是鞏固政權(quán)、道德教化和必要的行政管理，民間習(xí)慣則側(cè)重于調(diào)解“戶婚田土”等薄物細(xì)故，當(dāng)民間習(xí)慣超出自己的勢(shì)力范圍越權(quán)行事時(shí)，便會(huì)與國(guó)家法產(chǎn)生尖銳的對(duì)立，但是二者的互動(dòng)關(guān)系及不同的特質(zhì)使得它們能相互契合。特別是在法院調(diào)解過程中，在民間習(xí)慣潛在的壓力下，制定法的局限性就暴露出來，這個(gè)問題在基層法院調(diào)解尤其明顯。所謂法院調(diào)解是指民事訴訟過程中，在法官的主持下雙方當(dāng)事人自愿依法協(xié)商，解決實(shí)體權(quán)益爭(zhēng)議而進(jìn)行的一種訴訟活動(dòng)，是人民法院行使審判權(quán)審理民事案件的一
3、種方法和形式。法院調(diào)解有利于加強(qiáng)人民內(nèi)部的團(tuán)結(jié)，及時(shí)審結(jié)案件，徹底解決糾紛，減少當(dāng)事人訟累，提高法院辦案效率。而被廣大人民群眾認(rèn)可的民間習(xí)慣在法院調(diào)解過程中合理的運(yùn)用，則對(duì)于糾紛的徹底解決，對(duì)于糾紛處理結(jié)果的執(zhí)行，發(fā)揮著極其重要的作用。一方面，習(xí)慣與制定法充分的互動(dòng)，互相影響對(duì)方，在一定程度上，起到了形成法治觀念的作用；另一方面，研究民間習(xí)慣在基層法院調(diào)解中的作用，對(duì)于完善審判制度，推動(dòng)我國(guó)的司法制度改革，進(jìn)而對(duì)推動(dòng)我國(guó)社會(huì)主義法治建設(shè)，有著極大的作用和深遠(yuǎn)的意義。是分散的，不同的地域不同的人群有著不同的民間習(xí)慣
4、。即所謂“十里不同風(fēng)，百里不同俗”，又所謂“殺豬殺尾巴，一個(gè)地方一種做法”。二是非正式性。民間習(xí)慣是自然長(zhǎng)成的，它不像國(guó)家法，有立法程序、成文形式和嚴(yán)密的體系。它“以樸實(shí)、簡(jiǎn)潔、方便、合理、易操作的行為模式規(guī)范人們做什么、如何做，實(shí)體內(nèi)容和程序內(nèi)容混雜，與制定法相比缺少理性、嚴(yán)謹(jǐn)、周密的科學(xué)色彩?！薄八漠a(chǎn)生源于人們的社會(huì)需要，是人們適應(yīng)自然環(huán)境、維持生存的文化模式。欠缺成文法規(guī)，無完整明確的條文體系。其產(chǎn)生后，主要通過口頭、行為、心理進(jìn)行傳播和繼承，不像國(guó)家法那樣有嚴(yán)格的制定程序和文字表現(xiàn)形式?！?。對(duì)于禮的起
5、源，國(guó)內(nèi)學(xué)界尚有爭(zhēng)論，但其中占主導(dǎo)地位的觀點(diǎn)是祭祀儀式說，即認(rèn)為禮最初是原始社會(huì)祭神祈福的一種宗教儀式。初民社會(huì)的人們對(duì)自然界的各種現(xiàn)象和生老病死都充滿了敬畏與神秘感，因此最早的禮與天地鬼神相通是很自然的。特別是它具有迫使人人遵奉的普遍強(qiáng)制性。這就為進(jìn)入階級(jí)社會(huì)后逐漸被改造成為人們普遍遵守的確認(rèn)等級(jí)秩序的行為規(guī)范，提供了思想和歷史的基礎(chǔ)。由于禮具有因俗制宜的功能和精神威懾力量，因此在進(jìn)入階級(jí)社會(huì)以后便受到統(tǒng)治者的重視。以順從天命自詡的夏商統(tǒng)治者，通過對(duì)祭祀的極力推崇，把禮改造成為符合國(guó)家政治需要的行為規(guī)范，于是禮
6、由祭祀進(jìn)而引伸到禮儀；并把對(duì)天地祖宗鬼神的祭祀與對(duì)外征掠的戰(zhàn)爭(zhēng)，看作是國(guó)家最重要的活動(dòng)，所謂“國(guó)之大事，惟祀與戎”。不僅如此，殷人還創(chuàng)造了天神與祖宗合二為一的宗教政治觀和相應(yīng)的神權(quán)政治，從而將天上與地下、現(xiàn)在與未來、國(guó)王與上帝溝通起來，使禮與神權(quán)緊密結(jié)合。祭神禮儀作為神權(quán)政治的一部分，不僅被宗教化，而且被政治化?！?、“十戒”、“十要”、“家法十條”及相應(yīng)制度；洪門法規(guī)有所謂“十條三要”、“五倫”、“六條”、“八德”、“九章”、“十禁、”十款“、”十要“以及刑法律書等。在民間有”老人會(huì)“、”老年會(huì)“等互助養(yǎng)老形式，
7、有一些相應(yīng)的入會(huì)、利用會(huì)中金錢以及開除出會(huì)的規(guī)則。27法律文化，并豐富我國(guó)自己的法律文化，建立健全適合社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求、符合我國(guó)國(guó)情的新的法律體系，應(yīng)該是大有益處的。十八條規(guī)定，調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定。這只是法院調(diào)解的合法原則的法律依據(jù)之一。為了保障調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不違反實(shí)體法律規(guī)定，自然要求法院調(diào)解在程序上也不得違反程序法，法院調(diào)解的組織、步驟、方法等也必須符合民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，程序上的合法，是實(shí)體上合法的保障。如果法院調(diào)解違反法定程序，例如，違背當(dāng)事人自愿原則，強(qiáng)迫達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)
8、再審。經(jīng)審查屬實(shí)的，法院應(yīng)當(dāng)再審。法院調(diào)解的三個(gè)原則，各有其不同的內(nèi)容，三者相互聯(lián)系，不可分離。耶克所說的外在的秩序“并不能適用于從內(nèi)部確立起來的或‘源于外部的’一種平衡。正如一般市場(chǎng)理論所努力解釋的那種均衡，這樣一種自生自發(fā)秩序，從許多方面來看都有著不同于一種人造的秩序所具有的屬性”。33而民間習(xí)慣的形成則完全是與它本身的團(tuán)體性質(zhì)特征密切相關(guān)的，法作為社會(huì)性團(tuán)體組織的一
