公司慈善捐贈的妥當(dāng)性判斷標(biāo)準(zhǔn)研究

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1、公司慈善捐贈的妥當(dāng)性判斷標(biāo)準(zhǔn)研究　　內(nèi)容提要:現(xiàn)代公司法肯定了公司的慈善捐贈能力，而公司捐贈的約束機(jī)制也需隨之建立。上世紀(jì)末，美國在司法判例中確立了約束公司慈善捐贈的合理性標(biāo)準(zhǔn)。但合理性標(biāo)準(zhǔn)是在公司履行企業(yè)公民義務(wù)的理論背景下提出的，目的是平衡股東利益與社會公益之間的沖突。而現(xiàn)代公司的戰(zhàn)略性慈善捐贈，通過公益活動，促進(jìn)公司經(jīng)營目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，這種決策的商業(yè)性決定了董事應(yīng)享有廣泛的自由裁量權(quán)，其妥當(dāng)性判斷應(yīng)引入經(jīng)營判斷規(guī)則?！　∫?、問題的提出　　在1953年美國APSmithManufacturingCo.vBarloiddot;沃福森所說，雖然法院已經(jīng)裁定慈善捐贈在公司決策者的合法權(quán)限內(nèi)和受

2、托責(zé)任內(nèi)，批評者卻認(rèn)為，公司的管理者無權(quán)將不屬于他們的公司的錢贈送他人。{1}一般認(rèn)為，營利性公司在享有捐贈能力的同時，捐贈自然不能毫無節(jié)制。慈善捐贈行為會引起公司利益、股東利益、社會公益、債權(quán)人利益之間的沖突，如何才能限制公司的慈善捐贈，使各方利益得以平衡?　　公司慈善捐贈的妥當(dāng)性判斷標(biāo)準(zhǔn)研究　　內(nèi)容提要:現(xiàn)代公司法肯定了公司的慈善捐贈能力，而公司捐贈的約束機(jī)制也需隨之建立。上世紀(jì)末，美國在司法判例中確立了約束公司慈善捐贈的合理性標(biāo)準(zhǔn)。但合理性標(biāo)準(zhǔn)是在公司履行企業(yè)公民義務(wù)的理論背景下提出的，目的是平衡股東利益與社會公益之間的沖突。而現(xiàn)代公司的戰(zhàn)略性慈善捐贈，通過公益活動，促進(jìn)公司經(jīng)營目

3、標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，這種決策的商業(yè)性決定了董事應(yīng)享有廣泛的自由裁量權(quán)，其妥當(dāng)性判斷應(yīng)引入經(jīng)營判斷規(guī)則?！　∫?、問題的提出　　在1953年美國APSmithManufacturingCo.vBarloiddot;沃福森所說，雖然法院已經(jīng)裁定慈善捐贈在公司決策者的合法權(quán)限內(nèi)和受托責(zé)任內(nèi)，批評者卻認(rèn)為，公司的管理者無權(quán)將不屬于他們的公司的錢贈送他人。{1}一般認(rèn)為，營利性公司在享有捐贈能力的同時，捐贈自然不能毫無節(jié)制。慈善捐贈行為會引起公司利益、股東利益、社會公益、債權(quán)人利益之間的沖突，如何才能限制公司的慈善捐贈，使各方利益得以平衡?　　20世紀(jì)中葉，美國判例認(rèn)為，公司捐贈能夠?yàn)楣編碇苯永婕礊榉?/p>

4、所準(zhǔn)許。然而，現(xiàn)代美國的案例卻進(jìn)一步拋掉了直接利益的限制，直接允許商業(yè)公司為公共福祉、人道、教育或慈善等目的，使用公司資源，不待證明該行為可為公司帶來直接利益的可能。{2}91因此，現(xiàn)代法律對公司慈善捐贈的約束，主要是從決策權(quán)歸屬、捐贈數(shù)額的限制、信息披露、股東訴訟監(jiān)督、債權(quán)人訴訟監(jiān)督入手，而以捐贈數(shù)額的限制為核心。由于公司治理兩權(quán)分離格局的形成，一般情形下，公司捐贈由董事會決策，過度捐贈就有可能招致股東、債權(quán)人等利益相關(guān)者的反對。反之，如果捐贈數(shù)額合理，就認(rèn)為董事會是在正當(dāng)行使自己的權(quán)力。公司捐贈之合理數(shù)額，是使公司捐贈適法的一項(xiàng)前提。{2}95美國法律研究院就建議捐贈數(shù)額以合理性為度

5、，然而這種合理性標(biāo)準(zhǔn)卻是一種循環(huán)定義，不能解釋問題的實(shí)質(zhì)，而且合理性標(biāo)準(zhǔn)過于抽象，其操作標(biāo)準(zhǔn)也是眾說紛紜?！　∥覈鴮敬壬凭栀浲桩?dāng)性的研討，尚未真正展開。這并不奇怪，我國真正意義上的公司慈善捐贈才剛剛開始。然而近年來，以非典事件為轉(zhuǎn)折點(diǎn)，我國公司慈善捐贈的規(guī)模與數(shù)量在汶川地震中達(dá)到了一個高潮，其發(fā)展勢頭之迅猛，讓人始料未及。雖然受社會輿論的影響，有關(guān)公司慈善捐贈妥當(dāng)性的訴訟尚未大量出現(xiàn)，但不當(dāng)捐贈引發(fā)的各種糾紛和隱患，我們卻不能視而不見，這種理論研究上的空白亟待填補(bǔ)。　　二、公司慈善捐贈的合理性標(biāo)準(zhǔn)及其產(chǎn)生背景　　公司慈善捐贈是公司無償對外贈與公司財(cái)產(chǎn)的行為，這種捐贈行為不能不受限制，

6、但捐贈的邊界在哪里?一般情況下，慈善捐贈由公司董事會決策，為防止經(jīng)營者濫權(quán)，學(xué)界提出，公司捐贈數(shù)額的確定應(yīng)遵循合理性原則。以合理性標(biāo)準(zhǔn)限制公司慈善捐贈的數(shù)額，進(jìn)而確認(rèn)慈善捐贈的妥當(dāng)性，是目前國內(nèi)外司法界和學(xué)術(shù)界的主流觀點(diǎn)。公司慈善捐贈數(shù)額確定的合理性標(biāo)準(zhǔn)，最早是在美國司法判例中確立。美國1990年發(fā)生的SullivanvHammer中，法院認(rèn)為公司確立為慈善捐贈的標(biāo)準(zhǔn)，是以其數(shù)額是否合理為度。所謂合理數(shù)額，其實(shí)為一不確定概念，論者有謂在決定合理的捐贈額度時，應(yīng)考量公司財(cái)務(wù)狀況，以及與公司利益具備一定的合理關(guān)系，而決定之;斷不可以不切實(shí)際數(shù)額之捐贈，招致公司股東之不滿。{3}基于公司的社會

7、責(zé)任觀念的出現(xiàn)，允許公司捐贈并將之視為一個有利于公司的長期投資，并不意味著公司可以隨意地放棄資本或慷股東之慨。在長期的判例演繹中，英美發(fā)展了一系列限制捐贈的對象或額度的規(guī)則。包括但不限于如果被捐贈機(jī)構(gòu)持有捐贈方公司有表決權(quán)的10%股份，則不應(yīng)該允許捐贈。且捐贈不應(yīng)該超過公司股本與盈余的1%，非經(jīng)股東會的普通或特別會議的決議授權(quán)，不得超過該額度上限。{4}　　我國學(xué)者也指出，如何判斷公司捐贈合理與否，并無統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)該綜合公司的資