關(guān)于大陸法國家民法典研究報告四

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1、-大陸法國家民法典研究(四)謝懷栻　　上傳時間:2001-7-11　　瀏覽次數(shù):6719　　字體大?。捍笾行　　〉谖骞?jié)日本民法典　　一、概說　　日本明治維新是世界史上的一件大事，維新的重要內(nèi)容之一是“變法”，而變法，只是把西方法制移植到日本，用以取代全部舊有的法制。對于外國法的全面的、徹底的“繼受”’像日本這樣的例子，在世界歷史上是少有的(被動的、強(qiáng)迫的繼受，如當(dāng)一個國家或地區(qū)被另一國家滅亡或征服、侵占時除外)?！　≡谶@次對西方法制的繼受中，日本在短短的十年內(nèi)，制定公布了8部法律或法典：刑法(1880年)、刑事訴訟法(1880年)、(明治)憲法(1889年)、

2、法院組織法(1889年)、行政訴訟法(1890年)、商法(1890年)、民事訴訟法(1890年)和民法(舊民法、1890年)。其中有的簡直就是外國法律的翻譯。例如民事訴訟法幾乎就是那時的德國民事訴訟法的翻譯本。即使是這樣，這種立法的規(guī)模和速度也是令人驚異的。一個東方的封建國家，原來什么近代法律也沒有，在十年內(nèi)一變而與歐洲的一些先進(jìn)國家(如法國、德國)“并立”(這一點(diǎn)正是當(dāng)時日本的先進(jìn)志士所企求的)，當(dāng)然是非同小可的。而且這些法律中，如明治憲法(以普魯士憲法為藍(lán)本)一直施行到二次大戰(zhàn)之后才被迫廢除;民事訴訟法施行了三十余年，到1926年才加以修改。這些清形都成為

3、研究日本法制史和比較法學(xué)的人們注意的焦點(diǎn)?！　≡谶@8部法律中，只有民法很是特別，是上述情形的一個例外，這一點(diǎn)更引人注意。圍繞著民法發(fā)生的“法典論爭”，被人們以之與發(fā)生在德國的法典論爭相提并論，議論不休。.---　　1890年公布的日本舊民法后來被1896年和1897年公布的新民法所取代，后者一直施行到今天。這部民法典是亞洲的第一部完整的、直追法國、德國民法典的民法典，還要早于瑞士民法典。日本民法典對中國也有一定的影響。今天我們研究它，也還有現(xiàn)實(shí)的意義?！　《⑷毡久穹ǖ闹贫ń?jīng)過　　(一)急于制定民法的原因　　日本在明治維新后立即著手制定各種法律，甚至直接翻譯外

4、國的法律，將之作為日本法律而公布。當(dāng)然有其不得已的原因。　　總的說來，這是維新后適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，統(tǒng)一分散的封建法制的要求。但是在當(dāng)時卻有特殊的原因。這就是想要通過調(diào)整人民間的民事關(guān)系，為國家的“富強(qiáng)”打下基礎(chǔ)。除此之外，最重要的還是對外的原因，即改訂不平等條約的需要。當(dāng)時法國、英國、美國、荷蘭等都與日本訂有不平等條約，在日本享有領(lǐng)事裁判權(quán)和關(guān)稅決定權(quán)。前者使日本處于殖民地地位，感到屈辱，后者減少政府的稅收，阻礙民族資本與國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。明治政府與外國交涉，外國政府均以日本必須整備法制，建立與歐洲各國相同的民刑訴訟審判制度為要挾。明治27年(1894)，日本

5、與英國簽訂條約，以后相繼與各國訂約，修訂以前的不平等條約，還是以重要法典(刑法、刑事訴訟法、民法、商法、民事訴訟法等)的施行為條件?！　∪毡菊庇谥贫ㄅc歐洲各國類似的各種法律的急迫心情，可以從制定民法的情形看出來。一方面忙于翻譯外國法律，一方面頻繁地設(shè)置、改設(shè)各種機(jī)構(gòu)。早在明治3年(1870年)，日本政府在大政官之下設(shè)制度調(diào)查局，以江藤新平為長官。江藤即命令箕作麟祥翻譯法國民法典，甚至指示說：“盡快地翻譯，有誤譯也無妨”，打算就之修改后即作為日本的民法。以后甚至把制定民法的工作一度交給外務(wù)省以求速成。以后又聘請外國人來工作。這些說明，“條約改正”是當(dāng)時(明治

6、初二十年內(nèi))最大的政治問題，而其前提則是“近代法典之完備。”　　這一點(diǎn)，在刑事法律方面比較容易，所以刑法和刑事訴訟法都在1880年制定公布。民法則幾經(jīng)周折，10年之后才得以制定。　　(二)“舊民法”.---　　明治6年(1873年)，日本政府在司法省設(shè)民法編纂課，于明治9年(1876年)著手起草民法，到明治11年(1878年)完成初稿。明治12年(1879年)又聘請法國專家來日委以民法起草工作。明治13年(1880年)在司法省設(shè)民法編纂局，加緊起草工作。民法編纂局一度劃歸外務(wù)省，后來又歸司法省，由法國專家負(fù)責(zé)財產(chǎn)法部分，另由日本人負(fù)責(zé)親屬法部分，最后在明治21

7、年(1888年)完成草案。明治23年3月與10月，分兩次將經(jīng)過立法程序的民法公布，定于明治26年(1893年)1月1日施行。這次公布的民法，被稱為日本的“舊民法”。　　舊民法基本上以法國民法為蘭本，分為人事編、財產(chǎn)編、財產(chǎn)取得編、債權(quán)擔(dān)保編、證據(jù)編，共5編1760條。內(nèi)容也大體上與法國民法典相同，關(guān)于人的能力和親屬關(guān)系在人事編，繼承、贈與、遺贈、夫妻財產(chǎn)制都在財產(chǎn)取得編。在繼承部分規(guī)定了家督繼承制度。在財產(chǎn)編中規(guī)定了公用征收、水利等行政規(guī)定。從法國民法典承繼而來的這些編制方面的缺點(diǎn)，如物權(quán)債權(quán)不分、繼承與夫妻財產(chǎn)制列入財產(chǎn)取得編，在民法中加入了程序法(如證據(jù)編

8、)和有關(guān)行政的規(guī)定等，在當(dāng)時(1988