試論確立我國涉外民商事管轄權的考量因素

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1、試論確立我國涉外民商事管轄權的考量因素袁發(fā)強*我國現行民事訴訟法'平東政法學院國際法學院教師，法學博+指1991年4月8門經全國人民代表大會通過并公布實施的《中華人民共和國民事訴訟法》。在規(guī)定人民法院涉外訴訟案件管轄權時，籠統(tǒng)地以地域管轄為標準劃分法院管轄權。雖然在1991年《中肀人民共和國民事訴訟法》中設專篇專章規(guī)定了涉外民事訴訟程序及涉外案件管轄的特殊規(guī)定，但簡短幾條難以涵蓋涉外K商車案件管轄的特點，仍然局限于管轄的地域標準。.11?:文中將論及這個問題。這種著眼于人民法院系統(tǒng)內部管轄分工的立法模式忽視了涉外民商事案件管轄權的特殊性，限制了我國法院對具有涉外因素民尚事案件

2、的管轄，不利于我國司法主權迕對外交往中的充分行使，應當在修改民事訴訟法之際予以重構和完善，以適應我國國際地位增強的形勢需要。筆者以為，在規(guī)定我國法院管轄涉外民商事案件的依據時應對以下幾個問題進行考量，適當擴張我國法院對涉外民商事案件的管轄權。-＞確立涉外民商事案件管轄權儂據與國內民商事案件管轄權儂據的不同價值追求涉外民商事案件管轄權與國內民商事案件管轄權的確立依據體現著不同的價值迫求。就國iAj案件而言，管轄權問題只是在國A不同地域、不同級別的法院之間進行分配，其所體現的價值目標是方便當事人訴訟、避免對一方當事人形成訴累及對司法資源進行合理配置等。而涉外案件管轄權則是充分實現

3、國家司法主權的重要途徑，體現的價值目標是國家司法主權在國際社會中的維護和便利當事人訴訟?？梢姡嫱獍讣茌牂嗪蛧鴥劝讣茌牂嗟囊罁兄煌耆嗤膬r位追求。涉外案件管轄權指一國司法機關審判含有涉外因素案件的權限。參見謝石松：《論國際民事案件屮的管轄權問題》，載《屮山人學學報》（社會科學版），1996什:增刊，第165-170九確立這種權限要考慮兩方面的因素：一是內國司法機關與外國司法機關之間的權限劃分；二是方便當事人獲得4法救濟。前者因涉及國家主權問題，各國在制定民事訴訟法時往往會適當擴張本國的管轄權，以維護本國的國家利益。因此，在規(guī)定本國對涉外民商事案件的管轄依據時足積極的

4、。但各國在擴張本國司法管轄權之后，對能會引發(fā)管轄權的沖突。這種沖突激烈到一定程度會成為順利解決國際民商事爭議的阻礙，妨礙國際民商事交往的正常進行，同時也給無限擴張司法管轄權的國家?guī)沓林氐乃痉ㄘ撓?。因此，現代各國在擴張本國司法管轄權的同時，開始注意適當6我限制管轄權。這i要表現為非方便法院原則和解決平行訴訟的協調等W題開始進入司法實踐領域。'參見王薇：《國際民事訴訟中的“過度管轄權”H題》，載《法學評論》2002年第4期，第62-67頁。參見I:淑敏、I:秀芬：《論商事訴訟管轄權的消極沖突》，載《當代法學》笫6期，笫103-110貞。由此看來，便利當事人訴訟是涉外案件管轄權確

5、立依據屮的原始因素，不是涉外案件管轄權確立屮的全部丙素。同時，國家土權的行使和便利當事人訴訟在實踐巾表現為有時候是互相矛盾的，有時候是相互一致的。例如，當各國都嚴格限制本國涉外案件管轄權時，就可能川現國阮民商事管轄權的消極沖突，s這樣也是與方便當事人訴訟的原則相違背的。如果不能企面理解這兩個價值追求的相互關系，就難以解釋n前各國尚未就司法管轄權達成協調意見的緣由。海牙M際私法會議曾就各UL＜商事管轄權和外M判決的承認與執(zhí)行問題長吋間地組織討論，并出臺了公約草案，但未能取將統(tǒng)一的效果。最近乂開始起草協議選擇管轄權公約，以期獲將突破，SeeDraftonExclusivechoi

6、ceofCourtagreement,WorkDoc.No110E,May2004,HagueConferenceonprivateinternationalLaw.各國國內立法在規(guī)定涉外案件管轄權時首先考慮的不是國際社會對管轄權的協調，而是本國司法主權的實現，這是毫無疑問的。方便當事人訴訟原則只是對實現司法主權的微調，足一國司法主權的自我克制。對本國W法管轄權任意擴大或無限擴大雖然是不好的，有時會被稱為“wj法沙文主義”，“司法沙文卞義”的提法參見李雙元若：《中國與國際私法統(tǒng)一化進稃》（修Li版），武漢人學出版社1998年版，笫貞。但只要一國注重維護木國對涉外民商事案件的司

7、法管轄權，就不可避免的會產生管轄權的沖突。這是國阿民商事法律沖突的正?，F象，大可不必因為存在管轄權沖突而拷究各國司法主權的充分行使。一國司法管轄權的實現人體上可以通過兩種途徑：一是規(guī)定本國司法機關處理涉外案件的管轄范圍；這通常是在當事人沒有協議選擇的情況下確定的管轄依據。這種管轄依據表現為涉外民商事案件中的當事人、爭議的法律關系或標的、爭議的財產、或爭議木身同本國存在一定的聯系或利益關系。二是允許當事人以協議方式獲得本國司法管轄權。就案件當事人、爭議的法律關系或標的、爭議的財產而言，其與一國的聯系一般是